實體法和程序法是按照法律規(guī)定內(nèi)容的不同為標(biāo)準(zhǔn)而對法作的分類。實體法是以規(guī)定和確定權(quán)利與義務(wù)或者職權(quán)與職責(zé)為主的法律。如：民法、刑法、行政法等；程序法是指以保證權(quán)利和義務(wù)得以實現(xiàn)或職權(quán)與職責(zé)得以履行的有關(guān)程序為主的法律。如：行政處罰法、行政許可法等；實體法和程序法的分類是就其主要方面的內(nèi)容而言的，他們之間也存在著一些交叉，實體法中也有可能涉及一些程序規(guī)定，程序法中也有可能有一些涉及到權(quán)利、義務(wù)和職權(quán)、職責(zé)等實體內(nèi)容的規(guī)定。
在關(guān)于實體法與程序法之間關(guān)系的問題上，主要存在以下三種觀點：
一是實體法決定程序法。也就是說，實體法第一，程序法第二，程序法服務(wù)于實體法，程序法是實現(xiàn)實體法的工具與手段。這是一種非常傳統(tǒng)的觀點，實際上也是馬克思作出的論斷（馬克思曾經(jīng)指出：“審判程序和法兩者的關(guān)系如此密切，就像植物的外形和植物的聯(lián)系，動物的外形和血肉的聯(lián)系一樣。審判程序和法律應(yīng)該具有同樣的精神，因為審判程序只是法律的生命形式，因而也是法律內(nèi)在生命的表現(xiàn)”）。在該種觀點主導(dǎo)下，實體法是內(nèi)容和目的，程序法是形式和手段，實體法決定程序法，程序法依附于實體法而存在。這是一種典型的程序工具主義的反映。
二是程序法與實體法猶如一輛車的兩個“輪子”。對此的經(jīng)典表述是日本學(xué)者兼子一的論述。他說：“實體法和形式法猶如一輛車的兩個輪子，對訴訟都起作用，在它們之間不可能存在主從關(guān)系?！币簿褪钦f“程序不是實體的影子，而是可以使刑事實體美化或丑化的獨立力量”，“在認(rèn)識觀念上，，人們已由程序依附于實體的附庸論轉(zhuǎn)向程序與實體并重”，二者互不依附，共同發(fā)展。三是程序法是實體法之母（日本谷口安平）?！皣L考各國法律發(fā)達(dá)之跡，程序法常先實體法而發(fā)生”，“原始社會沒有實體法的觀念，共同體的代表訴諸于某種超自然的力量來解決糾紛的所謂審判就是依靠程序”。程序法創(chuàng)制實體法，實體法從程序法中產(chǎn)生，“無論是從現(xiàn)實中的意義來看，還是作為純粹的理論問題或者依據(jù)歷史的事實，我們都可以說訴訟法具有先于實體法，或者說訴訟具有作為實體法形成母體的重要意義”。因此，程序具有獨立的內(nèi)在優(yōu)秀品質(zhì)，程序的價值與其所形成的結(jié)果無關(guān)。在上述三種觀點中，本人原則贊同第三種觀點，因為第一種觀點強調(diào)實體法的決定作用，忽視了程序法的內(nèi)在價值，進(jìn)入了“重實體、輕程序”的誤區(qū)；第二種觀點雖然看到了程序法的重要性，但對程序法與實體法的關(guān)系沒有作出正確的分析；第三種觀點恢復(fù)了程序法與實體法關(guān)系的原貌，這對于確立程序法的獨立地位，發(fā)揮程序法的真正作用，具有重大意義。我認(rèn)為，可以從二句話中看出程序法的重要性，即“現(xiàn)代法制，程序先行”， “程序是實體的保障”。理由是：首先，程序法獨立構(gòu)成了法的正義的另一面。實體正義只有半面臉，時效以及時效的認(rèn)定至少在原則上是個程序問題，法律上沒有永恒的正義，法律所保護(hù)的永遠(yuǎn)只能是特定時間內(nèi)的實體權(quán)利；法律上也沒有永遠(yuǎn)的責(zé)任，超過了一定的時間，責(zé)任也將消逝。例如我國行政處罰法規(guī)定了對違法者的責(zé)任追究時效為兩年。其次，程序確立具體的實體正義。沒有程序，實體法所確立的正義不會成為現(xiàn)實，那種認(rèn)為“通過判決來確認(rèn)判決之前就已經(jīng)存在權(quán)利的想法其實并不正確，倒不如說權(quán)利是由判決創(chuàng)造出來的更符合邏輯”{（日）谷口安平：《程序的正義與訴法》}。行政程序也是如此，具體的實體權(quán)利如果不是通過當(dāng)事人的自由取得，就只能通過法律程序由執(zhí)法機關(guān)裁量認(rèn)定。如行政許可程序確立申請人從事特定行為的資格；再如《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定對銷售不合格商品行為處以貨值金額50%以上三倍以下的罰款，但它無法確定一個在特定的時間、地點或情況下銷售不合格商品的人應(yīng)受多少罰款，只有在具體的程序中工商機關(guān)通過各方面的調(diào)查取證，考慮各方面的因素才能具體地確定給予當(dāng)事人多少罰款，比如5000元的處罰，很顯然，這個5000元的處罰的“正義”是由行政程序完成的。因此，我們要認(rèn)真學(xué)習(xí)行政處罰程序，即28號令，牢固樹立程序意識，正確認(rèn)識程序的重要性，嚴(yán)格依照程序辦事，才能做到程序正當(dāng)（美國黑人領(lǐng)袖馬丁、路德、金有句名言：任何人不能通過邪惡的手段達(dá)到美好的目的，因為，手段是種子，目的是樹）。
一般認(rèn)為，行政程序是指行政行為的方式、方法、步驟、順序和時限。（注：參見羅豪才、應(yīng)松年主編：《行政法學(xué)》）。國家局一向重視工商行政執(zhí)法程序建設(shè)，先后頒布了一大批規(guī)章，對工商行政管理的執(zhí)法程序進(jìn)行規(guī)范。僅從行政處罰程序來看，早在1993年12月24日，國家工商局就以18號令頒布了《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定（試行）》，共11章76條，對工商行政處罰程序進(jìn)行規(guī)范?！缎姓幜P法》出臺后（１９９６年３月１７日第八屆全國人民代表大會第四次會議通過 １９９６年３月１７日中華人民共和國主席令第六十三號公布 自１９９６年１０月１日起施行），為了和《行政處罰法》相適應(yīng)，國家工商局對18號令進(jìn)行修訂，1996年10月17日，以58號令頒布了《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》，共10章79條，同時以59號令頒布了《工商行政管理機關(guān)行政處罰案件聽證暫行規(guī)則》。58號令、59號令頒布實施10多年來，對規(guī)范工商行政處罰行為，推進(jìn)依法行政，建設(shè)法治工商，發(fā)揮了重要的作用。近年來，為適應(yīng)經(jīng)濟社會和法制建設(shè)發(fā)展的需要，2007年9月4日，國家局對工商行政處罰程序規(guī)定再次修訂，頒布了《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定》（共9章90條）、《工商行政管理機關(guān)行政處罰案件聽證規(guī)則》，即28號令、29號令，這就是我們查處案件所要遵守的基本的程序規(guī)定。其中，《行政處罰程序規(guī)定》
一是合法原則。即實施行政處罰必須有法律、法規(guī)、規(guī)章依據(jù)(包括實體合法和程序合法兩個方面)；沒有依據(jù)的，不得給予行政處罰。
二是公正原則。即公正、公開、及時地行使法律、法規(guī)、規(guī)章賦予的行政職權(quán)，這也是行政法的基本原則。如聽證、告知體現(xiàn)公正原則，執(zhí)法依據(jù)、執(zhí)法行為公開體現(xiàn)公開原則，時效、簡易程序體現(xiàn)效原則。
三是合理原則。即實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)(過罰相當(dāng))。這是辦案程序新增的一條原則，為防止畸輕畸重，省局制定了《行政處罰自由裁量權(quán)適用規(guī)則》，行政處罰中必須參照執(zhí)行。
四是罰教結(jié)合原則。
五是回避原則。即辦案人員與當(dāng)事人有直接利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)回避（任何人不能當(dāng)自己的法官的法學(xué)觀點）。
六是獨立辦案原則。
一是職能管轄。規(guī)定哪些違法行為由工商部門查處，即不同部門之間權(quán)限分工。省局法規(guī)處于今年7月1日通過OA系統(tǒng)下發(fā)的《工商行政管理行政處罰職權(quán)目錄》，工商部門具體可以查處的違法行為，列了1016種，但根據(jù)法律法規(guī)和《工商行政管理暫行規(guī)定》的規(guī)定，概括起來，工商部門查處的案件，主要是無照、不正當(dāng)競爭、商標(biāo)、廣告、合同、消保、壟斷、流通環(huán)節(jié)產(chǎn)品質(zhì)量、傳銷直銷類等。
二是關(guān)于地域管轄。規(guī)定同級工商部門查處違法行為的權(quán)限分工。行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上工商行政管理機關(guān)管轄，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。注意的是新加的第8條規(guī)定：對利用廣播、電影、電視、報紙、期刊、互聯(lián)網(wǎng)等媒介發(fā)布違法廣告的行為實施行政處罰，由廣告發(fā)布者所在地工商行政管理機關(guān)管轄。廣告發(fā)布者所在地工商行政管理機關(guān)管轄異地廣告主、廣告經(jīng)營者有困難的，可以將廣告主、廣告經(jīng)營者的違法情況移交廣告主、廣告經(jīng)營者所在地工商行政管理機關(guān)處理。
三是關(guān)于級別管轄。規(guī)定同一區(qū)域內(nèi)不同層級工商部門查處違法行為的權(quán)限分工?？h（區(qū)）、市（地、州）工商行政管理機關(guān)依職權(quán)管轄本轄區(qū)內(nèi)發(fā)生的案件， 省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理機關(guān)依職權(quán)管轄本轄區(qū)內(nèi)發(fā)生的重大、復(fù)雜案件， 國家工商行政管理總局依職權(quán)管轄?wèi)?yīng)當(dāng)由自己實施行政處罰的案件及全國范圍內(nèi)發(fā)生的重大、復(fù)雜案件。要注意以下幾點：
①28號令未保留58號令中第56條內(nèi)容，即對公用企業(yè)或其它依法具有獨占地位的經(jīng)營者限制競爭案件由省級或設(shè)區(qū)的市的工商部門管轄；但這條規(guī)定仍有效，28號令所以未作規(guī)定，是因為《反不正當(dāng)競爭法》對此管轄權(quán)有規(guī)定，規(guī)章沒有必要再重復(fù)。
即對外資企業(yè)、外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)違反企業(yè)登記管理規(guī)定行為，由國家局或者其授權(quán)地方工商機關(guān)管轄。未被授權(quán)的登記機關(guān)對外資企業(yè)實施行政處罰的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)已授權(quán)的登記機關(guān)委托。這一條內(nèi)容仍有效。
③
④反壟斷案件由國家工商局管轄，但國家局可以授權(quán)省局查處。值得注意的是，根據(jù)《工商行政管理機關(guān)查處壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位案件程序規(guī)定》第六條規(guī)定，省級以下工商機關(guān)收到舉報材料的，應(yīng)當(dāng)在5個工作日內(nèi)送省級工商局。但省以下工商機關(guān)可依照其他法律法規(guī)規(guī)定，對發(fā)生在本行政區(qū)域內(nèi)的公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位經(jīng)營者的限制競爭行為進(jìn)行監(jiān)督檢查
四是指定管轄。規(guī)定工商部門內(nèi)部爭議的解決方式。兩個以上工商行政管理機關(guān)因管轄權(quán)發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)協(xié)商解決，協(xié)商不成的，報請共同上一級工商行政管理機關(guān)指定管轄。注意得是對當(dāng)事人的同一違法行為，兩個以上工商行政管理機關(guān)都有管轄權(quán)的，由最先立案的工商行政管理機關(guān)管轄，只有當(dāng)管轄權(quán)發(fā)生爭議時，才引起指定管轄。
內(nèi)部移送。工商行政管理機關(guān)發(fā)現(xiàn)所查處的案件不屬于自己管轄時，應(yīng)當(dāng)將案件移送有管轄權(quán)的工商行政管理機關(guān)。受移送的工商行政管理機關(guān)對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)報請共同上一級工商行政管理機關(guān)指定管轄，不得再自行移送。
工商行政管理機關(guān)發(fā)現(xiàn)所查處的案件屬于其他行政機關(guān)管轄的，應(yīng)當(dāng)依法移送其他有關(guān)機關(guān)。這是依據(jù)職權(quán)法定的原則，解決職能管轄問題。
（3）涉嫌犯罪。工商行政管理機關(guān)發(fā)現(xiàn)違法行為涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定將案件移送司法機關(guān)。
六是管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移。規(guī)定上下級工商部門之間案件管轄權(quán)的調(diào)整和變通。上級工商行政管理機關(guān)認(rèn)為必要時可以直接查處下級工商行政管理機關(guān)管轄的案件，也可以將自己管轄的案件移交下級工商行政管理機關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)明確規(guī)定案件應(yīng)當(dāng)由上級工商行政管理機關(guān)管轄的，上級工商行政管理機關(guān)不得將案件移交下級工商行政管理機關(guān)管轄(如壟斷、公用企業(yè)限制競爭案件)。下級工商行政管理機關(guān)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由其管轄的案件屬重大、疑難案件，或者由于特殊原因，難以辦理的，可以報請上一級工商行政管理機關(guān)確定管轄。
一是適用主體。根據(jù)28號令第86、87條規(guī)定，縣級以上各級工商行政管理局和依法具有獨立執(zhí)法權(quán)的工商行政管理分局、隊、所等實施行政處罰，適用本規(guī)定。其中：縣級以上各級工商行政管理局是指具有獨立執(zhí)法權(quán)的國家總局、省、市和縣四級工商行政管理局；分局是指大中城市的市工商行政管理局設(shè)立的分局【《國務(wù)院辦公廳關(guān)于調(diào)整大中城市工商行政管理體制的通知》（國辦發(fā)【1994】67號）以及國務(wù)院辦公廳于1995年12月5日給國家工商行政管理局的《國務(wù)院關(guān)于大中城市工商行政管理分局執(zhí)法權(quán)限問題的答復(fù)》（國辦函[1995]59號），可以以其名義作出具體行政行為，具有獨立執(zhí)法權(quán)】;工商所按《工商行政管理所條例》規(guī)定，在規(guī)定的權(quán)限內(nèi)享有獨立執(zhí)法權(quán)；對等執(zhí)法機構(gòu)是指專業(yè)分局、對等，只要1996年實施《行政處罰法》清理后仍具有獨立執(zhí)法權(quán)的機構(gòu)，也是執(zhí)法主體。
三是工商行政管理機關(guān)查處壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位案件程序不適用28號令的規(guī)定，適用《工商行政管理機關(guān)查處壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位案件程序規(guī)定》（42號令）
行政處罰的一般程序也稱普通程序，是工商行政管理機關(guān)調(diào)查、處理違法行為最常用、最重要的處罰程序。它是對違法事實比較復(fù)雜或者情節(jié)比較嚴(yán)重的違法行為，給予法定的、較重的行政處罰時所使用的處罰程序。根據(jù)28號令的規(guī)定，共有四節(jié)44條，主要分十步走，一是確定管轄，二是立案，三是調(diào)查取證，四是擬定調(diào)查終結(jié)報告，五是核審，六是告知，七是決定，八是下達(dá)處罰決定書，九是執(zhí)行，十是立卷歸檔。工商行政處罰的一般程序，個人理解可分為立案、調(diào)查取證、決定、執(zhí)行四個階段
（一）立案。立案是工商行政管理機關(guān)對發(fā)現(xiàn)的涉嫌違法行為進(jìn)行正式調(diào)查的開始程序，是初步調(diào)查和正式調(diào)查的中間環(huán)節(jié)。
、案件的來源。所謂案件來源，指的是發(fā)現(xiàn)案件的途徑。根據(jù)總局28號令的規(guī)定，工商行政管理機關(guān)發(fā)現(xiàn)案源主要有兩個途徑：一是通過監(jiān)督檢查職權(quán)發(fā)現(xiàn)違法行為（第16條）。比如通過市場巡查、執(zhí)法檢查、商品質(zhì)量抽檢等途徑發(fā)現(xiàn)案源；二是通過公民、法人或者其他組織的投訴、申訴、舉報，或者其他機關(guān)移送、上級機關(guān)交辦等渠道發(fā)現(xiàn)案源（第17條）。兩者相比較而言，前者是主動發(fā)現(xiàn)案源，后者則是被動發(fā)現(xiàn)案源。
2、立案的條件?？紤]到工商行政管理機關(guān)執(zhí)法領(lǐng)域廣、案件類型多、案件具體情況復(fù)雜等問題，28號令沒有對立案的條件作統(tǒng)一規(guī)定。但是，從行政處罰的原則和行政效率的角度來考慮，在決定是否立案時，要做到三看：
一看是否有涉嫌違法的行為存在。顯然，這是立案的最基本的，也是最關(guān)鍵的因素。只有經(jīng)初步調(diào)查確認(rèn)存在違法嫌疑的，才應(yīng)該立案；對有證據(jù)證明不存在違法行為的，則不應(yīng)立案，否則就會浪費行政資源。
二看是否有管轄權(quán)。這是我們首先要考慮的問題。要注意兩個問題：一是工商行政管理機關(guān)是否有權(quán)管轄，二是本機關(guān)是否有權(quán)管轄。這里包含了職能管轄、地域管轄和級別管轄的問題。對不屬于工商行政管理職權(quán)范圍的，應(yīng)當(dāng)移送有權(quán)管轄機關(guān)；屬于工商行政管理職權(quán)范圍的，也要考慮本機關(guān)是否有權(quán)管轄。例如利用廣播、電影、電視、報紙、期刊、互聯(lián)網(wǎng)等媒介發(fā)布違法廣告的行為，由廣告發(fā)布者所在地工商行政管理機關(guān)管轄，這是地域管轄問題。公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者限制競爭的違法行為，由省級或者設(shè)區(qū)的市工商局管轄，外資企業(yè)違法登記管理規(guī)定的行為，由國家工商總局或者總局授權(quán)局管轄等，這就是級別管轄問題。
一是超過追責(zé)時效。《行政處罰法》第29條規(guī)定，“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外?！边@是關(guān)于追責(zé)期限的規(guī)定。由此，違法行為自發(fā)生之日起超過兩年才被發(fā)現(xiàn)的，工商行政管理機關(guān)則不得立案。
二是違反“一事不再罰原則”。對此要區(qū)別對待。對于同一違法行為，其他行政機關(guān)已經(jīng)給予罰款處罰的，工商行政管理機關(guān)可以立案，但只能給予除罰款種類之外的，其他依法可以適用而其他行政機關(guān)未適用的處罰種類；對于其他工商行政管理機關(guān)或者本機關(guān)已經(jīng)給予罰款處罰的，則不能再立案；對于當(dāng)事人被處罰后又繼續(xù)從事同樣的違法行為，則應(yīng)當(dāng)視為新的違法行為予以立案調(diào)查。
三是適用簡易處罰程序。
不滿十四周歲的人有違法行為的，精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時有違法行為的，均不予行政處罰。
3、立案的期限。總局28號令第17條規(guī)定，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到投訴、申訴、舉報、其他機關(guān)移送、上級機關(guān)交辦的材料之日起7個工作日內(nèi)予以核查，并決定是否立案；特殊情況下，可以延長至15個工作日內(nèi)決定是否立案。這是對通過第二條途徑發(fā)現(xiàn)案源的立案時限規(guī)定。那么，通過第一條途徑，即依職權(quán)發(fā)現(xiàn)的案源是否要遵守立案時限規(guī)定呢？28號令對此沒有予以明確，因為《行政處罰法》沒有規(guī)定辦案期限，而立案是辦案期限的起算點。但實踐中對于查處通過監(jiān)督檢查職權(quán)發(fā)現(xiàn)的違法行為，應(yīng)當(dāng)及時立案，參照遵守立案時限的規(guī)定。
4、立案的主體。原則上立案要一個主體一立案。同一違法主體連續(xù)多次實施違法行為的，也按一個主體一立案來辦；自然人共同違法的，可以一事一立案，并初步分清各當(dāng)事人違法責(zé)任的主次關(guān)系。共同違法中，違法主體除實施了共同的違法行為外，其中一個或者一個以上的違法主體還實施了其他違法行為的，則應(yīng)當(dāng)按違法主體分別立案。
關(guān)于立案主體，國家局原來還有一個特殊規(guī)定。國家局工商企字〔1998〕285號文件、工商個字〔2000〕42號文件規(guī)定，成批吊銷未參檢企業(yè)、個體工商戶營業(yè)執(zhí)照的案件，對于案情相同、事實簡單、適用法規(guī)一致、數(shù)量較多的，可采取一批一立案，名單附后，統(tǒng)一歸檔的做法。但是，工商企字〔1998〕285號文件，已被總局工商法字〔2004〕98號文件廢止，而工商個字〔2000〕42號文件仍然有效。實際操作中應(yīng)予注意。
5、立案的程序。
一是整理準(zhǔn)備立案的材料。包括投訴材料、申訴材料、舉報材料、上級機關(guān)交辦或者有關(guān)部門移送的材料、當(dāng)事人提供的材料、監(jiān)督檢查報告、已核查獲取的證據(jù)、案件來源登記表等。
二是填寫立案登記表。填寫的內(nèi)容包括立案的事實、立案的理由和指定承辦人。立案的事實，是案案件的主體在何地實施了什么涉嫌違法的具體行為；立案的理由，包括了立案的實體依據(jù)和程序依據(jù)。立案的實體依據(jù)，是指違法行為涉嫌違反哪部法律、法規(guī)或者規(guī)章的具體條、款規(guī)定；立案的程序依據(jù)，是指遵照什么規(guī)定進(jìn)行立案。原來58號令第13條規(guī)定，“工商行政管理機關(guān)查處違法行為，應(yīng)當(dāng)立案。適用簡易程序的除外。”可以直接引用為立案的程序依據(jù)，28號令刪除了這一條，給實際操作造成了困難。刪除了這一條，但并不等于立案時不需要程序依據(jù)。對此，我們可以籠統(tǒng)表述為“根據(jù)《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序》行政處罰的一般程序規(guī)定”。指定承辦人是指辦案機構(gòu)負(fù)責(zé)人指定兩名以上辦案人員負(fù)責(zé)調(diào)查處理
三是報法制機構(gòu)初審。法制機構(gòu)對立案的主體、條件、程序和是
四是立案的審批。將立案審批表和相關(guān)材料（投訴材料、申訴材料、舉報材料、上級機關(guān)交辦或者有關(guān)部門移送的材料、當(dāng)事人提供的材料、監(jiān)督檢查報告、已核查獲取的證據(jù)、案源登記表等），報縣級以上工商行政管理機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，
五是備案。復(fù)印已審批的立案審批表和相關(guān)材料，報法規(guī)股備案監(jiān)督。
實踐中常存在的問題。一是不核查就欲立案。僅得到案件線索，沒有經(jīng)過核查，直接填寫《立案審批表》提請立案審批；二是超過期限立案。沒有在規(guī)定的期限內(nèi)提請立案審批，甚至有的立案、核審一并進(jìn)行；三是材料缺乏。案件來源是舉報，但沒有舉報記錄；四是不及時備案。
1、調(diào)查取證的任務(wù)。調(diào)查取證是對案件事實的真實性、客觀性的證明過程。調(diào)查取證的任務(wù)，是收集和運用證據(jù)來證明案件的違法事實、主體事實、程序事實和證據(jù)事實的客觀存在。
2、第三十六條規(guī)定，行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)公民、法人或者其他組織有依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為的，必須全面、客觀、公正地調(diào)查，收集有關(guān)證據(jù)。一是全面調(diào)查原則。辦案人員應(yīng)當(dāng)調(diào)查、收集與案件有關(guān)的所有事實和相應(yīng)的證據(jù)，既包括對當(dāng)事人不利的證據(jù)，也包括對當(dāng)事人有利的證據(jù)。二是客觀調(diào)查原則。辦案人員在調(diào)查取證時，應(yīng)當(dāng)從客觀實際出發(fā)，一切以事實為依據(jù)，不能預(yù)先設(shè)定結(jié)論，進(jìn)而主觀臆斷選擇取證。三是公正調(diào)查原則。辦案人員在調(diào)查、收集證據(jù)時，應(yīng)本著法律面前人人平等，公正地判斷案件的利害關(guān)系，平等地對待各方當(dāng)事人，不帶個人偏見和喜好，排除外界干擾與壓力。四是及時調(diào)查原則。立案后，辦案人員應(yīng)當(dāng)及時進(jìn)行調(diào)查，收集、調(diào)取證據(jù)，防止案件證據(jù)的滅失，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，保證違法行為能夠及時得到處罰。
3、調(diào)查取證的主要方式。根據(jù)《行政處罰法》和28號令規(guī)定，工商行政管理機關(guān)調(diào)查取證因具體案件的實際情況而異，主要有以下十種方式：一是詢問當(dāng)事人、證人（《行政處罰法》37條）；二是進(jìn)行現(xiàn)場檢查、勘驗（《行政處罰法》36條、《產(chǎn)品質(zhì)量法》18條、《商標(biāo)法》55條、《食品安全法》77條、《無照經(jīng)營查處取締辦法》9條等）；三是抽樣取證（《行政處罰法》37條）；四是先行登記保存證據(jù)（《行政處罰法》37條）；五是委托調(diào)查（28號令22條“需委托其他工商行政管理機關(guān)協(xié)助調(diào)查、取證的，應(yīng)當(dāng)出具書面委托調(diào)查函，受委托的工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)積極予以協(xié)助。無法協(xié)助的，應(yīng)當(dāng)及時將無法協(xié)助的情況函告委托機關(guān)”）；六是對專門性問題送交法定鑒定機構(gòu)進(jìn)行鑒定（28號令31條）；七是收集或制作視聽資料（28號令23、28條）；八是查封和扣押（與違法行為有關(guān)的合同、發(fā)票、賬簿以及其他資料，《無照經(jīng)營查處取締辦法》9條、《禁止傳銷條例》14條、《直銷管理條例》35條等）；九是聽取當(dāng)事人陳述（《行政處罰法》32條）；十是其他方式，如要求當(dāng)事人和證人提供文件、資料和證明材料，立案前核查材料等，特別注意運用《行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第59條規(guī)定“被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供證據(jù)，原告依法應(yīng)當(dāng)提供而拒不提供，在訴訟程序中提供的證據(jù)，人民法院一般不予采納”。。
證據(jù)是指能夠證明案件真實情況的一切客觀事實。其特征必須符合三性：即證據(jù)的合法性、真實性、關(guān)聯(lián)性。證據(jù)的證據(jù)的合法性，是指證據(jù)的主體、取得證據(jù)的程序、方式以及證據(jù)的形式必須符合法律的規(guī)定；真實性，是指證據(jù)必須具有能夠客觀反映案件事實真相的屬性，或者說具有客觀存在性；證據(jù)的關(guān)聯(lián)性又稱證據(jù)的相關(guān)性，是指證據(jù)與案件的待證事實具有實質(zhì)性聯(lián)系，能夠全部或部分地證明案件事實。證據(jù)的合法性主要是證據(jù)的證據(jù)力（指被用來證明案件事實的資格和條件），證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性主要是證據(jù)的證明力（指證據(jù)所具有的內(nèi)在事實對案件事實的證明價值和證明作用，亦即人們通常說的可信性、可靠性和可采性，它是證據(jù)所具有的內(nèi)在的、本質(zhì)的屬性），證據(jù)力是證據(jù)所必須具有的形式要件，證明力是證據(jù)所必須具有的內(nèi)容和實質(zhì)要件，所有的證據(jù)材料，只有形式合法，內(nèi)容具有對案件事實的證明價值，才能被采納為定案依據(jù)。
根據(jù)28號令第二十三條規(guī)定，證據(jù)包括：一是書證（以文字、符號、圖案所記載的內(nèi)容證明案件事實的證據(jù)）；二是物證（能夠證明案件真實情況的物品和痕跡）；三是證人證言（證人就其感知的事實所作的陳述）；四是視聽資料、計算機數(shù)據(jù)(通過錄音、錄像等方式記錄存儲的信息來證明有關(guān)事實的證據(jù))；五是當(dāng)事人陳述當(dāng)事人就案件事實所作的說明；六是鑒定結(jié)論（鑒定人依據(jù)科學(xué)知識對案件中的有關(guān)專門性問題所作的分析、鑒別和判斷）；七是勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄（勘驗筆錄指辦案人員為了解案件的發(fā)生情況，對與案件有關(guān)的場所、物品等進(jìn)行檢查時所作的記錄；現(xiàn)場筆錄指辦案人員就作出具體行為時現(xiàn)場情況當(dāng)場所作的記載）。
基本要求：兩告知一出示一要求，即 首次向案件當(dāng)事人收集、調(diào)取證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)告知其有申請辦案人員回避的權(quán)利；向有關(guān)單位和個人收集、調(diào)取證據(jù)時，應(yīng)當(dāng)告知其有如實提供證據(jù)的義務(wù)；辦案人員調(diào)查取證時應(yīng)出示《中華人民共和國工商行政管理行政執(zhí)法證》；辦案人員調(diào)查案件，不得少于兩人。另外，辦案人員調(diào)查取證時，一般應(yīng)當(dāng)著工商行政管理制服。
最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》，從證據(jù)種類和證據(jù)表現(xiàn)形式講六點：
1 詢問筆錄：這是最常見的一種證據(jù)形式，但不是證據(jù)的一個獨立種類，根據(jù)詢問對象不同，種類分別隸屬為當(dāng)事人陳述、證人證言。詢問及制作筆錄要把握以下幾個方面：一是辦案人員詢問當(dāng)事人及證明人，詢問應(yīng)當(dāng)個別進(jìn)行。二是詢問的內(nèi)容要全面、深入，弄清八要素，即時間、地點、人員、動機、手段、經(jīng)過、目的、結(jié)果（包括涉案財物流向）。三是詢問應(yīng)當(dāng)制作筆錄，詢問筆錄應(yīng)當(dāng)交被詢問人核對；對閱讀有困難的，應(yīng)當(dāng)向其宣讀。四是筆錄如有差錯、遺漏，應(yīng)當(dāng)允許其更正或者補充；涂改部分應(yīng)當(dāng)由被詢問人簽名、蓋章或者以其他方式確認(rèn)。五是經(jīng)核對無誤后，由被詢問人在筆錄上逐頁簽名、蓋章或者以其他方式確認(rèn)，辦案人員亦應(yīng)當(dāng)在筆錄上簽名；。六是當(dāng)事人拒絕簽名、蓋章或者以其他方式確認(rèn)，辦案人員應(yīng)當(dāng)在筆錄上注明原因，必要時可邀請有關(guān)人員作為見證人（最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》被告提供的被訴具體行政行為所依據(jù)的詢問、陳述、談話類筆錄，應(yīng)當(dāng)有行政執(zhí)法人員、被詢問人、陳述人、談話人簽名或者蓋章。法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章對書證的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定）。七是詢問證人作為證人證言時，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》應(yīng)當(dāng)符合下列要求：寫明證人的姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況，有證人的簽名，不能簽名的，應(yīng)當(dāng)以蓋章等方式證明，注明出具日期，附有居民身份證復(fù)印件等證明證人身份的文件。八是詢問結(jié)束后，辦案人員要求當(dāng)事人及證明人提供證明材料或者與違法行為有關(guān)的其他材料，可以使用《詢問通知書》；提供材料時，由材料提供人在有關(guān)材料上簽名或者蓋章（原始件）。特別注意證人雖有如實作證義務(wù)，但并沒有到工商機關(guān)接受詢問的義務(wù)，原則上應(yīng)到證人所在單位或住處進(jìn)行。
實踐中常存在的問題。一是詢問未個別進(jìn)行。詢問時有兩個被詢問人在場，甚至詢問筆錄上有兩個被詢問人簽字；二是被詢問人在筆錄上未逐頁簽名，涂改部分被詢問人未確認(rèn)；三是詢問內(nèi)容過于簡單，不符合要素的要求；四是詢問證人時，無證人身份證明。
2復(fù)制件：主要適用于涉及書證、物證和鑒定結(jié)論，不適用當(dāng)事人陳述、證人證言（此兩者適用于詢問筆錄）、視聽資料和計算機數(shù)據(jù)（另有規(guī)定）。收集復(fù)制件應(yīng)把握以下幾個方面：一是辦案人員應(yīng)當(dāng)收集、調(diào)取與案件有關(guān)的原始證據(jù)（根據(jù)證據(jù)的來源不同，可以把證據(jù)分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)。凡是直接來源于案件事實的證據(jù)，即第一手的證據(jù)，稱為原始證據(jù)）作為證據(jù),因為原始證據(jù)與案件事實關(guān)聯(lián)性最為密切，證明力最強，即書證的原件（原本、正本和副本均屬于書證的原件）、物證的原物（原物為數(shù)量較多的種類物的，提供其中的一部分）。二是調(diào)取原始證據(jù)有困難的，可以提取復(fù)制件、影印件或者抄錄本等傳來證據(jù)（凡不是直接來源于案件事實，而是經(jīng)過轉(zhuǎn)述、復(fù)制等中間環(huán)節(jié)形成的證據(jù)，稱為傳來證據(jù)），即由有關(guān)部門保管的書證原件的復(fù)制件、影印件或者抄錄件的，應(yīng)當(dāng)注明出處，經(jīng)該部門核對無異后加蓋其印章；報表、圖紙、會計帳冊、專業(yè)技術(shù)資料、科技文獻(xiàn)等書證的，應(yīng)當(dāng)附有說明材料；提供原物確有困難的，可以提供與原物核對無誤的復(fù)制件或者證明該物證的照片、錄像等其他證據(jù)。三是提取復(fù)制件、影印件或者抄錄本，由證據(jù)提供人標(biāo)明“經(jīng)核對與原件無誤”、注明出證日期、證據(jù)出處（58號令未規(guī)定由誰填寫），并簽名或者蓋章。四是原始證據(jù)與傳來證據(jù)的分類是以證據(jù)是否直接來源于案件事實為依據(jù)的，它不取決于證據(jù)是否是辦案人員親自收集、提取的。辦案人員親自收集、提取的證據(jù)，可能并非直接來源于案件事實，因而是傳來證據(jù)；不是辦案人員親自收集、提取的證據(jù)，而是其他依法有收集證據(jù)權(quán)力的人員收集、提取的證據(jù)，只要是直接來源于案件事實的，就是原始證據(jù)。就同一證據(jù)事實而言，原始證據(jù)比傳來證據(jù)更為可靠。
實踐中常存在的問題。一是傳真復(fù)印件無來源和取證時間。如未保留傳真件上的“From…”等字樣及傳真日期、時間等內(nèi)容；二是復(fù)制證據(jù)未按法定要求提取，無提供人或無提取人簽字，或無法定用語；三是物證照片無拍攝時間、地點、拍攝人簽名和當(dāng)事人確認(rèn)；四是復(fù)制無效證據(jù)，如自然人身份證為過期身份證。
3現(xiàn)場筆錄：指工商行政管理機關(guān)的辦案人員記錄依法對違反嫌疑的物品或者場所進(jìn)行檢查等活動的文書。它是一種獨立的證據(jù)種類。檢查及制作筆錄時應(yīng)把握以下幾個方面：一是范圍限于有違法嫌疑的物品或者場所，但必須對自然人的人身或者住所進(jìn)行檢查的，應(yīng)當(dāng)依法提請公安機關(guān)執(zhí)行，工商行政管理機關(guān)予以配合；對當(dāng)事人家存或者寄存在私人領(lǐng)域內(nèi)的涉嫌違法物品進(jìn)行檢查時，應(yīng)當(dāng)有當(dāng)事人或者寄存人在場；自然人的住所與經(jīng)營場所合一的，視為經(jīng)營場所。二是現(xiàn)場檢查時應(yīng)當(dāng)有當(dāng)事人或者第三人在場，其中：當(dāng)事人包括個體工商戶的經(jīng)營者、法人或其他組織的法定代表人或負(fù)責(zé)人，還包括個體工商戶、法人或其他組織在場的雇員（個人認(rèn)為詢問工商戶的經(jīng)營者、法人或其他組織的法定代表人或負(fù)責(zé)人時，要驗證雇員身份）；第三人指上述以外的人，原則上是當(dāng)?shù)鼗鶎咏M織代表或公證人員。三是制作現(xiàn)場筆錄，載明時間、地點、事件等內(nèi)容，首先要記載出示證件和告知事項，《行政處罰文書使用手冊》統(tǒng)一為：已向當(dāng)事人出示執(zhí)法證件，并告知當(dāng)事人有申請回避的權(quán)利和如實回答詢問、提供證據(jù)、不得阻撓的義務(wù)；其次要客觀、真實記錄現(xiàn)場情況，不使用含糊不清的詞、先入為主的詞、夸張比喻的詞，如大約、左右、非法、擅自、數(shù)量巨大等。四是必要時，可以采取拍照、錄像等方式記錄現(xiàn)場情況，同時，筆錄中要記載檢查中采取的措施，包括拍照、錄像、抽樣取證、先行登記保存、查封、扣押等。五是筆錄由辦案人員、當(dāng)事人、第三人簽名或者蓋章，具體按《被告向人民法院提供的現(xiàn)場筆錄，應(yīng)當(dāng)載明時間、地點和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在現(xiàn)場的，可由其他人簽名”辦理。
實踐中常存在的問題。一是現(xiàn)場筆錄過于簡單或繁雜。對客觀事實的記載，要么寥寥幾筆，要么與違法行為無關(guān)的事實洋洋灑灑地記錄；二是用語模糊或主觀臆斷，如兩百有余、當(dāng)事人無照經(jīng)營（未懸掛也不能提供）；三是不屬于現(xiàn)場事實，記人現(xiàn)場筆錄，如當(dāng)事人共進(jìn)數(shù)量；四是在場人選作見證人不當(dāng)，如申訴人。
4計算機數(shù)據(jù)和視聽資料：計算機數(shù)據(jù)主要指以數(shù)字信號存儲在計算機內(nèi)的各種信息，如計算機存儲的報表、圖案等；視聽資料是指以通過錄音、錄像等方式記錄存儲的信息來證明有關(guān)事實的證據(jù)。這是一種獨立的證據(jù)種類。收集計算機數(shù)據(jù)和視聽資料應(yīng)把握以下幾個方面：一是辦案人員應(yīng)當(dāng)首先選擇收集有關(guān)資料的原始載體；二是收集原始載體有困難的，可以收集復(fù)制件，并注明制作方法（形成復(fù)制件的關(guān)鍵因素）、制作時間、制作人等情況，如電視臺曝光音像的復(fù)制；三是聲音資料應(yīng)當(dāng)附有該聲音內(nèi)容的文字，原則上按原話記錄，但記錄本身不屬于證據(jù)，如電視違法廣告的取證。四是以有形載體固定或者顯示的電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件以及其他數(shù)據(jù)資料，其制作情況和真實性經(jīng)對方當(dāng)事人確認(rèn)，或者以公證等其他有效方式予以證明的，與原件具有同等的證明效力(《要注意保存條件，如計算機數(shù)據(jù)保管前進(jìn)行病毒掃描，收集時封存并加貼標(biāo)記。
5鑒定結(jié)論：指鑒定人根據(jù)委托，運用專門的知識和技能，對案件中需要解決的專門性問題進(jìn)行分析、判斷后所作的結(jié)論性意見。它是一種獨立的證據(jù)種類。鑒定及鑒定結(jié)論應(yīng)把握以下幾點：一是鑒定的目的是為了查明案情，需要對案件中專門事項進(jìn)行鑒定；二是鑒定由工商行政管理機關(guān)提起（當(dāng)事人主張視為申請），并出具載明委托鑒定事項及相關(guān)材料的委托鑒定書；三是應(yīng)當(dāng)委托具有法定鑒定資格的鑒定機構(gòu)進(jìn)行鑒定，沒有法定鑒定機構(gòu)的，可以委托其他具備鑒定條件的機構(gòu)進(jìn)行鑒定；四是鑒定結(jié)論中應(yīng)包括鑒定的依據(jù)、使用的科學(xué)技術(shù)手段和鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，由鑒定人員簽名或者蓋章，加蓋鑒定機構(gòu)公章。通過分析獲得的鑒定結(jié)論，應(yīng)當(dāng)說明分析過程。《規(guī)定“對被告在行政程序中采納的鑒定結(jié)論，原告或者第三人提出證據(jù)證明有下列情形之一的，人民法院不予采納：鑒定人不具備鑒定資格，鑒定程序嚴(yán)重違法，鑒定結(jié)論錯誤、不明確或者內(nèi)容不完整”；五是鑒定時間不包括在辦案時限內(nèi)（28號令第五十七條 規(guī)定，案件處理過程中聽證、公告和鑒定等時間不計入前款所指的案件辦理期限）。特別注意：關(guān)于查處商標(biāo)侵權(quán)案件中商標(biāo)所有權(quán)人鑒定意見效力問題，國家商標(biāo)局《關(guān)于假冒注冊商標(biāo)商品及標(biāo)識鑒定有關(guān)問題的批復(fù)》規(guī)定：“在查處商標(biāo)違法行為過程中，工商行政管理機關(guān)可以委托商標(biāo)注冊人對涉嫌假冒注冊商標(biāo)商品及商標(biāo)標(biāo)識進(jìn)行鑒定，出具書面鑒定意見，并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。被鑒定者無相反證據(jù)推翻該鑒定結(jié)論的，工商行政管理機關(guān)將該鑒定結(jié)論作為證據(jù)予以采納。”這種商標(biāo)專用權(quán)人出具的鑒定證明不屬于法定鑒定結(jié)論，系工商機關(guān)要求權(quán)利人提供的辨認(rèn)意見，根據(jù)司法解釋屬于證人證言。
6域外證據(jù)：是指中國法域外形成的證據(jù)，包括國外、或中國的香港、澳門、臺灣形成的證據(jù)。收集域外證據(jù)應(yīng)把握以下幾個方面：一是公證與認(rèn)證。從中華人民共和國領(lǐng)域外取得的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)說明來源，經(jīng)所在國公證機關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中華人民共和國與證據(jù)所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)取得的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)具有按照有關(guān)規(guī)定辦理的證明手續(xù)，如商標(biāo)所有權(quán)人系國外的舉報與授權(quán)文書。二是從中國領(lǐng)域外取得的外文書證，應(yīng)當(dāng)附有由具有翻譯資質(zhì)的機構(gòu)翻譯的或者其他翻譯準(zhǔn)確的中文譯本，由翻譯機構(gòu)蓋章或者翻譯人員簽名，但中文譯本只是說明外文書證內(nèi)容而不是證據(jù)。
28號令第23條規(guī)定“上述證據(jù)，應(yīng)當(dāng)符合法律、法規(guī)、規(guī)章等關(guān)于證據(jù)的規(guī)定，并經(jīng)查證屬實，才能作為認(rèn)定事實的依據(jù)”，這就必然要對調(diào)查收集的證據(jù)進(jìn)行審查。審查證據(jù)是對調(diào)查收集到的各種證據(jù)的證據(jù)力和證明力進(jìn)行判斷和認(rèn)定，以確定是否符合證據(jù)的采信標(biāo)準(zhǔn)，能否作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。具體包括判斷認(rèn)定各種證據(jù)是否具有證據(jù)力、是否具有證明力、證明力的大小以及能否根據(jù)這些證據(jù)定案。
1審查證據(jù)的證據(jù)力和證明力。即審查證據(jù)“三性”。一是從以下方面審查證據(jù)的合法性：調(diào)查收集和出證人資格是否合法，證據(jù)是否符合法定形式（如筆錄修改是否確認(rèn)），證據(jù)的取得是否符合法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章的要求，是否有影響證據(jù)效力的其他違法情形；二是從以下方面審查證據(jù)的真實性：證據(jù)形成的原因，發(fā)現(xiàn)證據(jù)時的客觀環(huán)境，證據(jù)是否為原件、原物，復(fù)制件、復(fù)制品與原件、原物是否相符，提供證據(jù)的人或者證人與當(dāng)事人是否具有利害關(guān)系，影響證據(jù)真實性的其他因素；三是審查證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，即證據(jù)能證明什么和對證明案件事實有沒有實質(zhì)性意義；四是下列證據(jù)材料不能作為定案依據(jù)（排除規(guī)則）：嚴(yán)重違反法定程序收集的證據(jù)材料，以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料，以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當(dāng)手段獲取的證據(jù)材料，在中華人民共和國領(lǐng)域以外或者在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)形成的未辦理法定證明手續(xù)的證據(jù)材料，，被進(jìn)行技術(shù)處理而無法辨明真?zhèn)蔚淖C據(jù)材料，不能正確表達(dá)意志的證人提供的證言，以違反法律禁止性規(guī)定或者侵犯他人合法權(quán)益的方法取得的證據(jù)，不具備合法性和真實性的其他證據(jù)材料。
2審查證據(jù)證明力的大小。根據(jù)各種證據(jù)對客觀事實的反映程度、與案件事實的關(guān)聯(lián)程度進(jìn)行綜合判斷。證據(jù)客觀性越強和證據(jù)的關(guān)聯(lián)越密切，證明力就越大。參照《證明同一事實的數(shù)個證據(jù)，其證明效力一般可以按照下列情形分別認(rèn)定（優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則）： 國家機關(guān)以及其他職能部門依職權(quán)制作的公文文書優(yōu)于其他書證，鑒定結(jié)論、現(xiàn)場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經(jīng)過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言，原件、原物優(yōu)于復(fù)制件、復(fù)制品，法定鑒定部門的鑒定結(jié)論優(yōu)于其他鑒定部門的鑒定結(jié)論，原始證據(jù)優(yōu)于傳來證據(jù)，其他證人證言優(yōu)于與當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人提供的對該當(dāng)事人有利的證言，數(shù)個種類不同、內(nèi)容一致的證據(jù)優(yōu)于一個孤立的證據(jù)。
3審查定案證據(jù)是否充分。案件的每一個事實都應(yīng)有相應(yīng)的證據(jù)證明，證據(jù)之間的所有矛盾得到合理排除，通過證據(jù)只能得出唯一的結(jié)論。一是證據(jù)要齊全。案件中每一個事實都要有證據(jù)證明；二是證據(jù)之間要協(xié)調(diào)。證據(jù)之間有無矛盾，矛盾要合理排除，證據(jù)與事實有無矛盾，尤其是同客觀規(guī)律、邏輯規(guī)律是否矛盾（如無照經(jīng)營一年，非法經(jīng)營額只有幾十元）；三是證據(jù)是否構(gòu)成完整證據(jù)鏈。證據(jù)之間環(huán)環(huán)相扣，形成完整證明體系；四是證據(jù)得出結(jié)論是否唯一。證據(jù)證明的事實必須排除其他的可能，只具有唯一性，因為客觀事實只有一個。五是慎重把握孤證定案。及時制止違法行為，當(dāng)事人權(quán)益保護(hù)有救濟渠道，因而，行政處罰可以孤證定案，但參照《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》71條規(guī)定（補強證據(jù)規(guī)則），下列證據(jù)不能單獨作為定案依據(jù)：未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應(yīng)的證言，與一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對該當(dāng)事人有利的證言或者與一方當(dāng)事人有不利關(guān)系的證人所作的對該當(dāng)事人不利的證言，難以識別是否經(jīng)過修改的視聽資料，無法與原件、原物核對的復(fù)制件或者復(fù)制品，經(jīng)改動而當(dāng)事人不予認(rèn)可的證據(jù)材料，其他不能單獨作為定案依據(jù)的證據(jù)材料。
實踐中常存在的問題。一是證據(jù)不充分。主體方面：企業(yè)的證照（關(guān)系到能否獨立承擔(dān)法律責(zé)任，關(guān)系到適用法律定性處罰）和法定代表人或負(fù)責(zé)人以及自然人的身份證明（關(guān)系到是否具備行政法律責(zé)任能力，是否應(yīng)當(dāng)處罰或從輕、減輕處罰）不全，無照經(jīng)營案中缺少應(yīng)當(dāng)取得而是否依法取得許可證或者其他批準(zhǔn)文件的證據(jù)（涉及一事不再罰），當(dāng)事人名稱前后不一（加盟店），多個投資主體未各方印證；行為事實方面：無違法行為發(fā)生時間（自違法行為發(fā)生之日起兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰以及法律的從舊從新），無違法行為發(fā)生地點（行政處罰由違法行為發(fā)生地的工商機關(guān)管轄），無手段與經(jīng)過證據(jù)（如戶外廣告未登記案，是自行發(fā)布還是委托發(fā)布沒有調(diào)查），違法行為結(jié)果不清（涉案物品數(shù)量、非法所得、非法經(jīng)營額前后矛盾或未調(diào)查）；文件證據(jù)方面：強制標(biāo)準(zhǔn)等文件作為證據(jù)不提取，如“瓶裝啤酒不得用繩捆扎出售”的國家強制性標(biāo)準(zhǔn)文件、禁止銷售超薄塑料袋文件。二是證據(jù)矛盾未排除。現(xiàn)場筆錄與詢問筆錄矛盾，如現(xiàn)場筆錄記載有6箱，而詢問筆錄記載共進(jìn)5箱；現(xiàn)場筆錄與強制措施財物清單矛盾，如現(xiàn)場筆錄記載有6臺電腦，而僅扣留4臺；詢問筆錄前后矛盾，第一次詢問與第二次詢問非法所得數(shù)計不同，于是就認(rèn)定。
要注意的是：從理論講，證據(jù)的收集與審查認(rèn)定是分開的，調(diào)查收集在前，審查認(rèn)定在后；但實踐中，調(diào)查收集的過程，也是審查的過程，尤其是辦案機構(gòu)，法制機構(gòu)是嚴(yán)格按照分開操作的。
是指在行政處罰程序中，利用證據(jù)證明違法案件事實和行政處罰程序事實要達(dá)到的程度。目前，我國尚未制定證據(jù)法，對證明標(biāo)準(zhǔn)無法律作出明確規(guī)定，理論界一直在探討，這也是困擾我們執(zhí)法的一大難題，即如何判斷證據(jù)充分，特別是當(dāng)一個行政決定用于制裁一個違法者，它必須有確實、充分的證據(jù)，但行政實踐沒有那么理想：證據(jù)可能已滅失，也可能過于隱蔽，還有其他一些取證上的困難，行政機關(guān)無法找到確實充分的證據(jù)，有時證據(jù)充分而不確實，有時證據(jù)確實而不充分，有時既不確實也不充分，即使只是要求主要證據(jù)確實充分，也仍然可能做不到，但行政機關(guān)必須處理，這就迫切要求制定證明標(biāo)準(zhǔn)。
1客觀事實與法律事實?！耙允聦崬橐罁?jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，這是行政執(zhí)法和司法共同遵守的準(zhǔn)則，也就是說任何一個法律上的決定都不能離開事實基礎(chǔ)，那么，“事實”是指客觀事實，還是法律事實，傳統(tǒng)觀點認(rèn)為是指客觀事實，但現(xiàn)在爭議很大，如《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第53條規(guī)定“人民法院裁判行政案件，應(yīng)當(dāng)以證據(jù)證明的案件事實為依據(jù)”, 證據(jù)證明的案件事實是法律事實，但不一定是客觀事實，因為客觀現(xiàn)實與據(jù)以作出一個法律決定的“事實”根據(jù)并不完全是同一個東西，甚至在本質(zhì)上不是同一個東西,據(jù)以作出一個行政決定的事實是證據(jù)事實（包括證明現(xiàn)存事實的證據(jù)），但由于證據(jù)制度的局限性，行政決定所依據(jù)的事實未必就是客觀事實，如果沒有相反的足夠的證據(jù)，甚至永遠(yuǎn)無法知道這一事實是否虛假，還有可能兩個程序產(chǎn)生兩個事實，如行政機關(guān)在行政處罰中認(rèn)定的違法事實，復(fù)議或訴訟機關(guān)予以改變又認(rèn)定了另一個事實。盡管如此，以證據(jù)制度為重要內(nèi)容的行政程序肯定了符合證據(jù)證明要求的行政決定的正當(dāng)性，行政機關(guān)必須強化證據(jù)意識，依法窮盡手段調(diào)查收集證據(jù)，這是因為：證據(jù)，是人類認(rèn)識世界的最基本的手段，對于認(rèn)識過去的事實來說，證據(jù)是唯一的手段,雖然證據(jù)并不絕對可靠，物證、證言、視聽資料、書證等幾乎全部都可以偽造，但人類如果放棄這些證明、認(rèn)識手段，人類將變成沒有眼睛、沒有耳朵、幾乎完全無法認(rèn)識世界、更不能自我發(fā)展的怪物、廢物。人類只能通過發(fā)展科學(xué)技術(shù)、完善證據(jù)手段和制度來提高和發(fā)展認(rèn)識世界的能力。當(dāng)然，無論如何發(fā)展，從遠(yuǎn)古的神明裁判（ 借助“神”的力量來考驗當(dāng)事人，以確定被告人是否有罪或敗訴的原始審判方式，簡稱神判。大約產(chǎn)生于原始社會末期，盛行于一些古代奴隸制國家和歐洲中世紀(jì)前期封建制國家。通過現(xiàn)象認(rèn)定為神的授意， 神明裁判用各種方法考驗當(dāng)事人，通常有水、火的考驗。例如把被告人捆起來投入水中，淹死為有罪，沒有淹死為無罪等），到中世紀(jì)的形式證據(jù)制度（糾問式，所謂糾問式訴訟又稱審問式訴訟，是封建社會普遍采用的一種訴訟程序。法官地位極其強大，處于主導(dǎo)地位，既可舉證，也可認(rèn)證，集起訴權(quán)和審判權(quán)于一身，既執(zhí)行審判的職能，又執(zhí)行控訴的職能。被告人只有被審問的義務(wù)，沒有反駁控訴、進(jìn)行辯護(hù)的權(quán)利。在這種訴訟模式下，拷問（既刑訊逼供）是非常普遍的審訊方式?！。俚浆F(xiàn)代證據(jù)制度，證據(jù)的缺陷都是始終存在的，只是程度不同而已（在證明標(biāo)準(zhǔn)中講。許慎撰《說文解字》認(rèn)為：“訴，告也”；“訟，爭也；從字面上看，“訴”﹦“言”＋“斥”，可以指提出或發(fā)出排斥對方的言論，即控訴、告發(fā)、控告對方；“訟”﹦“言”＋“公”，可以指將彼此間各執(zhí)一理而相持不下的爭辯、糾紛等提交公共權(quán)力機構(gòu)，以求在公共權(quán)力機構(gòu)就彼此間爭辯、糾紛等的是非曲直，并得到公平、公正的裁斷）
2證明標(biāo)準(zhǔn)的種類。證明標(biāo)準(zhǔn)是證據(jù)法中的基本問題，又稱證明要求、證明尺度、法定的證明程度，指證明主體為了實現(xiàn)其證明目的，在證據(jù)上的法定要求。關(guān)于證明標(biāo)準(zhǔn)種類，理論界認(rèn)識不一，三種、四種、五種都有討論，主流集中在根據(jù)三大訴訟特點分為三類：一排除合理懷疑標(biāo)準(zhǔn)。排除合理懷疑是英美法系國家一致公認(rèn)的刑事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)，所謂 “排除合理懷疑”，首先意味著檢控方對被告人有罪的證明并不需要達(dá)到排除 “一切懷疑”的程度，它所要求的只是排除 “合理的懷疑”（疑罪從無）；二是優(yōu)勢證明標(biāo)準(zhǔn)?！睹袷略V訟證據(jù)的若干規(guī)定》第73條規(guī)定 “雙方當(dāng)事人對同一事實舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況，判斷一方提供的證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。因證據(jù)的證明力無法判斷導(dǎo)致爭議事實難以認(rèn)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)舉證責(zé)任分配的規(guī)則作出裁判。”根據(jù)此條規(guī)定，在雙方當(dāng)事人對同一事實舉出相反證據(jù)且都無法否定對方證據(jù)情況下，一方當(dāng)事人的證明力較大的證據(jù)支持的事實具有優(yōu)勢性，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)這一證據(jù)作出判決；三是清楚而有說服力的證明標(biāo)準(zhǔn)。清楚而又說服力的證明標(biāo)準(zhǔn)是指在行政訴訟中，承擔(dān)證明責(zé)任的行政機關(guān)提供的證據(jù)與所要證明的對象之間有清晰而明確的邏輯關(guān)系，讓一個心智正常之人站在行政機關(guān)的角度，能得出所要證明的事實（自由心證）。舉例說明：1994年6月13日，美國前橄欖球明星、影視界當(dāng)紅演員辛普森的前妻尼科爾和她的男友羅納德?戈德曼血跡斑斑的尸體在尼科爾的公寓外被發(fā)現(xiàn)，當(dāng)日警方傳訊辛普森后將其釋放；17日，辛普森駕車外逃時被捕，美國全國電視實況轉(zhuǎn)播了在洛杉磯高速公路上的驚險追捕場面。辛普森被警方指控犯有雙命血案，辛氏自稱無罪。于是開始了一場歷時474天的、震撼全美的“世紀(jì)審判”。但著名的“辛普森案”分別在刑事、民事審判上有截然不同的兩種判決：辛普森被警方指控為殺害其前妻尼科爾.布朗.辛普森的嫌疑人，在刑事審判中，因控方的證據(jù)未能達(dá)到“排除合理懷疑”程度，陪審團遂對辛普森作無罪判決。然而在隨后的民事訴訟中，法庭以同樣的證據(jù)，判決辛普森向受害方賠償。為什么刑事審判不認(rèn)定辛普森有加害行為，而民事訴訟卻認(rèn)定他有加害行為？這并不矛盾，這是因為美國的刑事訴訟和民事訴訟分別規(guī)定了各自不同的證明標(biāo)準(zhǔn)，刑事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)較高（證據(jù)要達(dá)到排除合理懷疑），民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)較低，就是能判斷“他干的可能性較大”即可?？梢娫V訟證明標(biāo)準(zhǔn)在訴訟中具有至關(guān)重要的地位。我們必須參照行政訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)真調(diào)查收集和審查認(rèn)定證據(jù),切實履行法定職責(zé)。
撰寫案件調(diào)查終結(jié)報告，是案件調(diào)查中的重要環(huán)節(jié)，是連接一般程序中調(diào)查取證環(huán)節(jié)和核審、決定環(huán)節(jié)的重要橋梁。28號令規(guī)定，案件調(diào)查終結(jié)，或者辦案機構(gòu)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終止調(diào)查的，都應(yīng)當(dāng)撰寫案件調(diào)查終結(jié)報告。根據(jù)28號令第45條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)撰寫調(diào)查終結(jié)報告的，有以下兩種情況下：
辦案機構(gòu)認(rèn)為對案件的調(diào)查已經(jīng)達(dá)到事實清楚，證據(jù)確鑿、充分，處罰理由和依據(jù)確定，可以直接依據(jù)已有的調(diào)查結(jié)果作出處罰決定，從而撰寫擬予處罰的調(diào)查終結(jié)報告，終結(jié)案件的調(diào)查程序。這是我們時常遇到的案件調(diào)查終結(jié)形式。
給予處罰的調(diào)查終結(jié)報告由首部、正文、尾部三個部分組成，其中正文部分要包含當(dāng)事人的基本情況、違法事實、相關(guān)證據(jù)及其證明事項、案件性質(zhì)、自由裁量理由、處罰依據(jù)、處罰建議等七項內(nèi)容。與58號令的規(guī)定相比較，增加了“相關(guān)證據(jù)及其證明事項”、“自由裁量理由”兩項重要內(nèi)容。
雖然案件的事實、證據(jù)等尚未查清、確定，但是辦案機構(gòu)認(rèn)為沒有繼續(xù)調(diào)查的必要時，可以終止案件調(diào)查。28號令規(guī)定，辦案機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)終止調(diào)查的不同原因，分別撰寫不同類型的案件調(diào)查終結(jié)報告，但根據(jù)28號令第45條第（二）項規(guī)定“認(rèn)為違法事實不成立，應(yīng)當(dāng)予以銷案的；或者違法行為輕微，沒有造成危害后果，不予行政處罰的；或者案件不屬于本機關(guān)管轄?wèi)?yīng)當(dāng)移交其他行政機關(guān)管轄的；或者涉嫌犯罪，應(yīng)當(dāng)移送司法機關(guān)的，寫出調(diào)查終結(jié)報告，說明擬作處理的理由，報工商行政管理機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后根據(jù)不同情況分別處理”，此類處理不需提交法制機構(gòu)核審。
第一，確實不存在違法行為。是指無證據(jù)證明當(dāng)事人有違法行為，或者有證據(jù)證明違法行為系他人所為，與該當(dāng)事人無關(guān)。即違法事實不能成立，應(yīng)當(dāng)辦理銷案審批手續(xù)。
第二，違法事實不清。雖然沒有足夠的證據(jù)證明當(dāng)事人從事了特定的違法行為，但是也沒有證據(jù)證明當(dāng)事人沒有從事該特定的違法行為，這就出現(xiàn)了違法事實不清的狀態(tài)。《行政處罰法》第30條規(guī)定：“違法事實不清的，不得給予行政處罰”（疑罪從無）。因此，在這種情況下，不論當(dāng)事人存在多大的違法嫌疑，都應(yīng)當(dāng)作出“違法事實不成立”的認(rèn)定。對此，辦案機構(gòu)決定終止調(diào)查的，應(yīng)當(dāng)辦理銷案審批手續(xù)。
《行政處罰法》規(guī)定了以下幾種情況不予行政處罰，對此，應(yīng)當(dāng)撰寫擬不予處罰的案件調(diào)查終結(jié)報告。
第一，違法行為人不具備承擔(dān)行政責(zé)任能力。如未滿14周歲的人有違法行為的，精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時有違法行為的，不予行政處罰。
第二，違法行為輕微，沒有造成危害后果。違法情節(jié)輕微和沒有造成危害后果，是兩個不可或缺的條件，缺一不可。
第三，違法行為已超過追責(zé)時效。違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的不再給予行政處罰，法律另有規(guī)定的除外。
一是本機關(guān)無管轄權(quán)，應(yīng)當(dāng)移送其他行政機關(guān)處理的案件；二是當(dāng)事人的行為涉嫌犯罪，應(yīng)當(dāng)移送司法機關(guān)追罪的案件。
作為違法行為人的自然人死亡，或者作為違法行為人的法人或者其他組織消亡，并且不存在責(zé)任承擔(dān)人的，對于這種情況，應(yīng)當(dāng)撰寫擬予其他處理的案件調(diào)查終結(jié)報告。
上述幾種調(diào)查終結(jié)報告，不僅在適用條件、具體內(nèi)容上存在差別，而且在報告作出后的后續(xù)處理程序上也存在較大差別。但是，除擬予行政處罰調(diào)查終結(jié)報告的案件終結(jié)形式外，其他類型調(diào)查終結(jié)報告的案件終止形式，最終都要在辦案程序上體現(xiàn)為銷案程序。
案件核審制度是工商行政管理機關(guān)內(nèi)部監(jiān)督的重要方式，屬于橫向監(jiān)督（審核和核審），是實行“辦案、核審、決定”三分離制度的重要舉措。
1工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定（試行）》（18號令，一九九三年十二月二十四日規(guī)定“法制機構(gòu)或者法制工作專職人員經(jīng)對案件進(jìn)行審核，提出下列書面意見和建議”，《行政處罰法》（１９９６年３月１７日中華人民共和國主席令第六十三號公布 自１９９６年１０月１日起施行）頒布后，核審制度有了明確的法律依據(jù)?！缎姓幜P法》第54條規(guī)定“行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)建立健全對行政處罰的監(jiān)督制度。行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查，發(fā)現(xiàn)行政處罰有錯誤的，應(yīng)當(dāng)主動改正”第46條“省級工商行政管理機關(guān)可以根據(jù)本轄區(qū)的實際情況，確定轄區(qū)內(nèi)各級工商行政管理機關(guān)核審案件的類型和范圍”。
②第47條規(guī)定“案件核審由工商行政管理機關(guān)的法制機構(gòu)負(fù)責(zé)實施。工商行政管理所以自己的名義實施行政處罰的案件，由工商行政管理所的法制員負(fù)責(zé)核審”。這是新增加的內(nèi)容。
③核審的范圍、類型與內(nèi)容。一是范圍和類型?！缎姓幜P法》第46條規(guī)定“省級工商行政管理機關(guān)可以根據(jù)本轄區(qū)的實際情況，確定轄區(qū)內(nèi)各級工商行政管理機關(guān)核審案件的類型和范圍”，這是考慮到全國各地辦案數(shù)量和法制機構(gòu)人員數(shù)量、業(yè)務(wù)水平的差異，作出的授權(quán)性規(guī)定；二是內(nèi)容?！?strong>行政處罰法》第49條規(guī)定“案件核審的主要內(nèi)容包括：所辦案件是否具有管轄權(quán)，當(dāng)事人的基本情況是否清楚，案件事實是否清楚、證據(jù)是否充分，定性是否準(zhǔn)確，適用依據(jù)是否正確，處罰是否適當(dāng)，程序是否合法。
④核審的結(jié)果。《行政處罰法》第50條規(guī)定“核審機構(gòu)經(jīng)過對案件進(jìn)行核審，提出以下書面意見和建議：對事實清楚、證據(jù)確鑿、適用依據(jù)正確、定性準(zhǔn)確、處罰適當(dāng)、程序合法的案件，同意辦案機構(gòu)意見，建議報機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后告知當(dāng)事人；對定性不準(zhǔn)、適用依據(jù)錯誤、處罰不當(dāng)?shù)陌讣?，建議辦案機構(gòu)修改；對事實不清、證據(jù)不足的案件，建議辦案機構(gòu)補正；對程序不合法的案件，建議辦案機構(gòu)糾正；對違法事實不成立或者已超過追責(zé)期限的案件，建議銷案；對違法事實輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的案件，建議不予行政處罰；對超出管轄權(quán)的案件，建議辦案機構(gòu)按有關(guān)規(guī)定移送；對涉嫌犯罪的案件，建議移送司法機關(guān)。
5核審的程序。一是受理與登記。辦案機構(gòu)將案件調(diào)查終結(jié)報告、行政處罰建議書連同卷宗送法制機構(gòu)核審時，核審機構(gòu)接到辦案機構(gòu)的核審材料后，應(yīng)當(dāng)予以登記；二是法制機構(gòu)負(fù)責(zé)人指定具體承辦人員負(fù)責(zé)核審工作；三是進(jìn)行核審并提出核審意見；四是退卷。核審機構(gòu)核審?fù)戤?，?yīng)當(dāng)及時退卷。辦案機構(gòu)應(yīng)將案卷、擬作出的行政處罰建議及核審意見報工商行政管理機關(guān)負(fù)責(zé)人審查決定。
告知是行政處罰法確立的一項重要程序，其目的是為了更好的保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，體現(xiàn)行政執(zhí)法的公平、公正和公開。在行政處罰的一般程序中，告知體現(xiàn)為處罰告知和聽證告知兩種。
1告知時間。工商行政管理機關(guān)負(fù)責(zé)人對行政處罰建議批準(zhǔn)后（28號令52條）；
3告知內(nèi)容。一是告知當(dāng)事人擬作出行政處罰的事實、理由、依據(jù)、處罰內(nèi)容；二是告知當(dāng)事人依法享有陳述、申辯權(quán)；三是凡擬作出的行政處罰屬于聽證范圍的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利。行政處罰聽證程序是行政處罰一般程序中的特殊程序，而不是一個獨立的行政處罰程序，也不是每一個行政處罰案件中作出處罰決定的必經(jīng)程序，根據(jù)總局29號令和《安徽省行政處罰聽證程序規(guī)定》的規(guī)定，我省工商行政管理機關(guān)在作出下列行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利：責(zé)令停業(yè)整頓、責(zé)令停止?fàn)I業(yè)、責(zé)令停止廣告業(yè)務(wù)等，吊銷、收繳或者扣繳營業(yè)執(zhí)照、吊銷廣告經(jīng)營許可證、撤銷商標(biāo)注冊、撤銷特殊標(biāo)志登記等，對公民處以1000元、對法人或者其他組織處以10000元以上罰款，對公民作出沒收違法所得和非法財物價值達(dá)到3000元以上行政處罰的，對法人或者其他組織作出沒收違法所得和非法財物價值達(dá)到30000元以上行政處罰的。
4告知方式。一是口頭形式告知的，辦案機構(gòu)或者受委托的機關(guān)應(yīng)當(dāng)將告知情況記入筆錄，并由當(dāng)事人在筆錄上簽名或者蓋章；二是書面形式告知的，工商行政管理機關(guān)可以直接送達(dá)當(dāng)事人，也可以委托當(dāng)事人所在地的工商行政管理機關(guān)代為送達(dá)，還可以采取郵寄送達(dá)的方式送達(dá)當(dāng)事人。采用上述方式無法送達(dá)的，由工商行政管理機關(guān)以公告的方式告知。
5告知的法律效果。告知行為一旦完成，就開始計算當(dāng)事人行使陳述權(quán)、申辯權(quán)和舉行聽證的權(quán)利的期限。具體計算方法為：直接送達(dá)、委托送達(dá)的，自當(dāng)事人簽收之日起三個工作日內(nèi)；郵寄送達(dá)的，自辦案機關(guān)掛號寄出之日起十五日內(nèi)（如因不可抗力或者其他特殊情況，當(dāng)事人在規(guī)定的期間沒有收到的，應(yīng)當(dāng)自實際收到之日起三個工作日內(nèi)行使權(quán)利）；公告送達(dá)的，自公告之日起十五日內(nèi)；期間開始之日不計算在內(nèi)；在上述時間內(nèi)，當(dāng)事人未行使陳述、申辯權(quán)，也未作任何其他表示的，視為放棄此權(quán)利。
6其他告知。作為行政處罰制度的告知程序，它不僅僅只表現(xiàn)為處罰告知和聽證告知的形式，而是體現(xiàn)在行政處罰的整個過程之中。結(jié)合《行政處罰法》和28號令的規(guī)定，工商行政處罰程序中告知還包括：
1 不予立案的告知制度。28號令第19條規(guī)定，對不予立案的投訴、舉報、申訴，經(jīng)工商行政管理機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后，由辦案機構(gòu)將結(jié)果告知具名的投訴人、申訴人、舉報人。
2 執(zhí)法人員身份的告知制度。《行政處罰法》第34條第1款規(guī)定，執(zhí)法人員當(dāng)場作出處罰決定的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出示執(zhí)法身份證件；第37條第1款規(guī)定，在調(diào)查或檢查違法行為時，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向有關(guān)人員出示證件。這就是表明身份程序。
3 當(dāng)事人義務(wù)的告知制度。向有關(guān)單位和個人收集、調(diào)取證據(jù)時，應(yīng)當(dāng)告知其有如實提供證據(jù)的義務(wù)（28號令第20條第3款）；處罰決定書中告知當(dāng)事人履行行政處罰決定的方式、期限和途徑（28號令第56條第1款第5項）；告知當(dāng)事人分期或者延期繳納罰款的期限（28號令第72條）。
4 當(dāng)事人權(quán)利的告知制度。28號令第20條第2款規(guī)定，首次向案件當(dāng)事人收集、調(diào)取證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)告知其有申請辦案人員回避的權(quán)利；
采取行政強制措施時（28號令第35條第1款）和行政處罰決定書中（28號令第56條第1款第6項），應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人享有行政復(fù)議和行政訴訟的權(quán)利；對投訴、申訴、舉報所涉及的違法嫌疑人的處理結(jié)果，告知被調(diào)查人和具名的舉報、申訴、投訴人（28號令第58條第1款）；告知當(dāng)事人領(lǐng)取解除強制措施的財物（28號令第76條）；告知當(dāng)事人行政處罰決定的內(nèi)容。《行政處罰法》第40條規(guī)定：“行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人”?？偩?8號令第66條也規(guī)定：“送達(dá)處罰決定書，應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人，當(dāng)事人不在場的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)按照下條的規(guī)定送達(dá)”（宣告與否，與行政訴訟的期限計算也直接相關(guān)。行政訴訟法及其解釋規(guī)定，在特殊情況下，自原告知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起計算起訴期限，最長不超過2年）。
2聽證。聽證的范圍，前面已說。聽證一般可分為四個階段，即
《行政處罰法》第32條“規(guī)定對當(dāng)事人提出的事實、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)采納”。
1屬于陳述、申辯的，由辦案機構(gòu)復(fù)核，辦案機構(gòu)負(fù)責(zé)人將復(fù)核意見填寫在處罰決定審批表中；
3從輕、減輕、從重的法定條件。根據(jù)《行政處罰法》第27條規(guī)定：當(dāng)事人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰：主動消除或者減輕違法行為危害后果的,受他人脅迫有違法行為的,配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的,其他依法從輕或者減輕行政處罰的.從輕行政處罰是指行政機關(guān)根據(jù)違法行為的具體情節(jié)對違法行為在依法可能受的幾種處罰種類中選擇較輕的處罰種類，或在一種行政處罰種類允許的幅度內(nèi)選擇較低幅度予以處罰(30%以下)；減輕行政處罰是指行政機關(guān)根據(jù)違法行為的具體情節(jié)，對該違法行為在依法可能受到的一種或幾種處罰種類之外選擇更輕的處罰種類或在一種行政處罰種類允許的幅度最低限以下予以處罰；從重行政處罰是指行政機關(guān)根據(jù)違法行為的具體情節(jié)，對該違法行為在依法可能受到的幾種處罰種類中選擇較重的處罰種類，或在一種行政處罰種類允許的幅度內(nèi)選擇較高限度予以處罰（70%以上）。
4關(guān)于重新告知問題?！缎姓幜P法》第31條規(guī)定”行政機關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利”,因此，雖然28號令未作明確規(guī)定，只要改變后擬作出的行政處罰的事實或依據(jù)或處罰內(nèi)容不同于改變前擬作出的行政處罰的事實或依據(jù)或處罰內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)重新告知，但改變的僅是減輕處罰的內(nèi)容，則無需重新告知。
5復(fù)核中發(fā)現(xiàn)新的違法行為的處理。在復(fù)核或聽證過程中發(fā)現(xiàn)新的違法行為的，對于新的那部分違法行為，可以向當(dāng)事人指出該行為的違法性質(zhì)，能夠改正的，責(zé)令其改正。如果發(fā)現(xiàn)的違法行為危害極其嚴(yán)重，必須徹底糾正或者予以行政處罰，否則將會對社會公共利益或人民生命財產(chǎn)安全造成重大影響，在這種特殊情況下屬于不同性質(zhì)的，或者雖屬同種性質(zhì)，但明顯不可以視為一個違法行為的組成部分，對于這種情況，可將新發(fā)現(xiàn)的違法行為視為新的違法行為，另行立案調(diào)查，作出處罰決定；如必須并案處理的，可將原擬作出的行政處罰決定撤銷，重新立案調(diào)查，對該違法行為進(jìn)行處罰。這種情況與“申辯禁止不利變更原則”相抵觸，只能在不得已的情況下使用。
實踐中常存在的問題。一是擅自不執(zhí)行并處條款。如《產(chǎn)品質(zhì)量法》第50條規(guī)定：“沒收違法生產(chǎn)銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)銷售產(chǎn)品貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款；有違法所得的并處沒收違法所得?！笨捎械陌讣谶m用該條時卻只“罰”不“沒。二是定性錯誤。無照或超范圍經(jīng)營行為應(yīng)適用相關(guān)特別規(guī)定定性，而適用《無照經(jīng)營查處取締辦法》，如擅自從事危險化學(xué)品、印刷、直銷、糧食收購、報廢汽車回收、互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)、電子游戲廳、音像制品等經(jīng)營活動的，應(yīng)當(dāng)分別適用《危險化學(xué)品安全管理條例》、《印刷業(yè)管理條例》、《直銷管理條例》、、《糧食流通管理條例》、《報廢汽車回收管理辦法》、《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理條例》、《娛樂場所管理條例》、《音像制品管理條例》等法律法規(guī)處罰；個體工商戶一照多點開展經(jīng)營活動，增設(shè)經(jīng)營點在登記機關(guān)轄區(qū)外經(jīng)營的，依據(jù)《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實施細(xì)則》第15條的規(guī)定定性處罰，增設(shè)經(jīng)營點在登記轄區(qū)內(nèi)經(jīng)營的，根據(jù)國家局答復(fù)，不能按照無照經(jīng)營處罰，應(yīng)當(dāng)依據(jù)該《細(xì)則》第16條第1款的規(guī)定定性處罰；在商品或者包裝上對國家標(biāo)準(zhǔn)要求必須標(biāo)注的事項作引人誤解的虛假標(biāo)注的，應(yīng)依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第五條第（四）項按虛假表示定性，而按第九條定性虛假宣傳。三是剝奪當(dāng)事人的陳述、申辯權(quán)。如某案送達(dá)行政處罰告知書，當(dāng)事人未聲明放棄陳述、申辯，且三日期限未滿，就于下達(dá)處罰決定書，并于送達(dá)當(dāng)事人。四是《告知通知書》違規(guī)傳真送達(dá)。一局此舉被當(dāng)事人以程序違法引起了長達(dá)10個多月的訟累。
是指工商行政管理機關(guān)負(fù)責(zé)人經(jīng)對案件調(diào)查終結(jié)報告、核審意見或者聽證報告，當(dāng)事人的陳述、申辯意見，擬作出的行政處罰決定進(jìn)行審查，根據(jù)不同情況分別作出給予行政處罰、銷案、不予行政處罰、移送其他機關(guān)等處理決定的過程
(1)提請與審批。提請報批人為辦案機構(gòu)，填寫《行政處罰決定審批表》；審批人為辦案機關(guān)主要負(fù)責(zé)人或分工負(fù)責(zé)人，審查三方意見，即辦案機構(gòu)意見（案件調(diào)查終結(jié)報告、復(fù)核意見）、法制機構(gòu)意見（核審意見、聽證報告）、當(dāng)事人意見（陳述、申辯），再作出決定審批。
（2）決定的方式。一是一般案件由辦案機關(guān)主要負(fù)責(zé)人或分工負(fù)責(zé)人在審查三方意見后，直接審批決定；二是根據(jù)28號令第55條規(guī)定“工商行政管理機關(guān)對重大、復(fù)雜案件，或者重大違法行為給予較重處罰的案件，應(yīng)當(dāng)提交工商行政管理機關(guān)有關(guān)會議集體討論決定。重大、復(fù)雜案件，或者重大違法行為給予較重處罰的案件范圍，由省級工商行政管理機關(guān)確定”，對這類案件，需提交局長辦公會或聯(lián)席會議或案件審理委員會等集體討論決定。要注意的是我局規(guī)定為局長辦公會議
1給予行政處罰的決定。負(fù)責(zé)人經(jīng)認(rèn)真審查后，認(rèn)為事實清楚、證據(jù)充分、定性準(zhǔn)確、處罰適當(dāng)、程序合法、手續(xù)完備，批準(zhǔn)
2予以銷案的決定。系對違法事實不能成立，即兩種情況，一是違法行為不存在，二是違法行為事實不清，根據(jù)《行政處罰法》
3不予行政處罰的決定。系違法事實成立，但由于存在法定不予行政處罰的事由，因而，作出不予行政處罰的決定。主要包括：一是違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的（行政處罰法第27條）（行政處罰法第25條）；三是 精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時有違法行為的（行政處罰法第26條）；四是行政處罰法第29條）。
4移送其他機關(guān)的決定。包括移送其他工商行政管理機關(guān)（無內(nèi)部管轄權(quán)）、其他行政機關(guān)（無職能管轄權(quán)）、司法機關(guān)（涉嫌構(gòu)成犯罪）三種情況，作移送決定。
（4）辦案期限。是指從立案之日起到作出行政處理決定的時間。根據(jù)28號令第57條規(guī)定，一是適用一般程序處理的案件應(yīng)當(dāng)自立案之日起九十日內(nèi)作出處理決定；二是案情復(fù)雜（有調(diào)查取證難度），不能在規(guī)定期限內(nèi)作出處理決定的，經(jīng)工商行政管理機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長三十日；三是案情特別復(fù)雜（適用法律待有權(quán)機關(guān)解釋、以另案結(jié)果為依據(jù)以及其他情形），經(jīng)延期仍不能作出處理決定的，應(yīng)當(dāng)由工商行政管理機關(guān)有關(guān)會議集體討論決定是否繼續(xù)延期。四是案件處理過程中聽證、公告（不含處罰決定書的公告）和鑒定等時間不計入前款所指的案件辦理期限”。
第56條規(guī)定，工商行政管理機關(guān)作出行政處罰決定，應(yīng)當(dāng)制作行政處罰決定書。
1行政處罰決定書的內(nèi)容.。包括：當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址等基本情況（公民以身份證為準(zhǔn)，法人或其他組織以證照為準(zhǔn)）；違反法律、法規(guī)或者規(guī)章的事實和證據(jù)【時間、地點、人物、動機、手段、經(jīng)過、目的、結(jié)果（包括物品、非法經(jīng)營額、非法所得）】；行政處罰的內(nèi)容和依據(jù)（種類、額度）；采納當(dāng)事人陳述、申辯的情況及理由（是否采納的理由）；行政處罰的履行方式和期限；不服行政處罰決定，申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；作出行政處罰決定的工商行政管理機關(guān)的名稱和作出決定的日期。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)加蓋作出行政處罰決定的工商行政管理機關(guān)的印章。
2制作處罰決定書的要求。根據(jù)要求，現(xiàn)在應(yīng)當(dāng)制作說理式處罰決定書。一是內(nèi)容要講清“三理”，即事理、法理、情理，事理要書寫查明事實并列舉證據(jù)（簡單的案件包括五何要素，即何時、何地、何人、何因、何果），法理要寫明定性處罰的依據(jù)，情理要寫明是否采納當(dāng)事人陳述、申辯的理由和自由裁量的理由；二是格式順序為：當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址等基本情況，案源，查明事實，列舉證據(jù)并注明證明事項，處罰告知、當(dāng)事人陳述、申辯的意見，是否采納當(dāng)事人陳述、申辯的理由，定性處罰依據(jù)，決定內(nèi)容，履行方式和期限，訴權(quán)交待，機關(guān)的名稱和作出決定的日期（蓋章）。
（2）送達(dá)。是指行政機關(guān)依照法定的程序和方式將行政處罰決定書和有關(guān)的法律文書送交行政處罰當(dāng)事人的行為。
1第66條規(guī)定“工商行政管理機關(guān)送達(dá)處罰決定書，應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)按照下條的規(guī)定送達(dá)”，因此，執(zhí)法人員送達(dá)時，應(yīng)向當(dāng)事人宣讀。
2第67條規(guī)定， 工商行政管理機關(guān)送達(dá)文書，除行政處罰告知書和聽證告知書外，應(yīng)當(dāng)按下列方式送達(dá)：
一是直接送達(dá)。這是基本方式。直接送達(dá)當(dāng)事人的，由當(dāng)事人在送達(dá)回證上注明收到日期（當(dāng)事人為公民或個體戶的，本人不在時，同住成年家屬簽收；法人或其他組織的，法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或辦公室、收發(fā)室、值班室負(fù)責(zé)收件人簽收；已指定代收人的，代收人簽收），并簽名或者蓋章，當(dāng)事人在送達(dá)回證上注明的簽收日期為送達(dá)日期（拒絕簽字的，邀請所在單位或基層組織代表到場簽字，并注明理由）；
二是委托送達(dá)。無法直接送達(dá)的，可以委托當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾頇C關(guān)代為送達(dá)；
三是郵寄送達(dá)。無法直接送達(dá)的，也可以掛號郵寄送達(dá)，郵寄送達(dá)的，以回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期；
四是公告送達(dá)。采取上述方式無法送達(dá)的，公告送達(dá)。公告送達(dá)，可以在全國性報紙或者辦案機關(guān)所在地的省一級報紙上予以公告，也可以在工商行政管理機關(guān)公告欄張貼公告，并可以同時在工商行政管理機關(guān)網(wǎng)站上公告。自公告發(fā)布之日起經(jīng)過六十日，即視為送達(dá)。公告送達(dá)，應(yīng)當(dāng)在案卷中記明原因和經(jīng)過。這是一種不得已的送達(dá)方式，主要適用于受送達(dá)人下落不明。
3注意事項。需要注意：一是四種送達(dá)方式不是可以隨意選擇。首先要采取直接送達(dá)的方式；在無法直接送達(dá)的情況下才可以采取委托送達(dá)或者郵寄送達(dá)；只有在無法直接送達(dá)、也無法委托送達(dá)和郵寄送達(dá)的情況下，才可以采取公告送達(dá)的方式。違反這個順序，就是送達(dá)程序違法。二是28號令只規(guī)定了兩種獨立的公告送達(dá)的方式，一是在國家級或者辦案機關(guān)所在地的省一級報紙上公告；二是在工商行政管理機關(guān)的公告欄上張貼公告。而在工商行政管理機關(guān)網(wǎng)站上公告，不是獨立的公告送達(dá)方式，只能與前兩種公告方式同時進(jìn)行。三是關(guān)于留置送達(dá)、公正送達(dá)。留置送達(dá)在《行政處罰法》和28號令中未作規(guī)定，不能采??；公正送達(dá)雖然《行政處罰法》和28號令中未作規(guī)定，但《公證法》規(guī)定屬于公正事項，性質(zhì)屬于訴前證據(jù)保全。
1審查權(quán)限。一是工商行政管理機關(guān)負(fù)責(zé)人有權(quán)決定對本機關(guān)依本規(guī)定作出的行政處理決定重新進(jìn)行審查；二是上級工商行政管理機關(guān)有權(quán)決定對下級工商行政管理機關(guān)依本規(guī)定作出的行政處理決定重新進(jìn)行審查。
2糾正方式。上級工商行政管理機關(guān)直接審查下級工商行政管理機關(guān)行政處理決定時，可以直接糾正下級工商行政管理機關(guān)錯誤的行政處理決定，對于上級工商行政管理機關(guān)作出的糾正決定，下級工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)予以執(zhí)行；也可以責(zé)成下級工商行政管理機關(guān)自行糾正其錯誤的行政處理決定，下級工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)在上級工商行政管理機關(guān)確定的期限內(nèi)結(jié)束案件審查，并在審查決定作出后十日內(nèi)，將審查決定報上級工商行政管理機關(guān)。
3糾正要求。一是作出行政處理決定的工商行政管理機關(guān)重新審查行政處理決定的，原辦理此案的辦案人員應(yīng)當(dāng)回避；二是對原行政處理決定重新審查的，審查結(jié)論一般應(yīng)當(dāng)經(jīng)工商行政管理機關(guān)有關(guān)會議集體討論決定；三是工商行政管理機關(guān)及其辦案人員違反法律、行政法規(guī)和本規(guī)定實施行政處罰的，應(yīng)視情節(jié)追究行政責(zé)任；情節(jié)嚴(yán)重，涉嫌犯罪的，移送司法機關(guān)。
行政職權(quán)是國家權(quán)力的具體體現(xiàn)，行政機關(guān)作出的處罰決定是代表國家行使行政管理職權(quán)，具有強制力和執(zhí)行力，行政處罰的執(zhí)行，就是行政處罰決定實現(xiàn)的途徑和保障。
當(dāng)事人對行政處罰決定不服申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，除法律另有規(guī)定的外,行政處罰不停止執(zhí)行。因此，根據(jù)《行政處罰法》第44、46條規(guī)定，行政處罰決定依法作出后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定的期限內(nèi)，予以履行;其中，履行交納沒收違法所得、罰款義務(wù)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到行政處罰決定書之日起十五日內(nèi)，到指定的銀行繳納。
二是根據(jù)《行政處罰法》第47條、第48條規(guī)定，執(zhí)法人員在具備下列情形之一時，可以當(dāng)場收繳罰款：
2對公民處以20元以上50元以下、對法人或者其他組織處以1000元以下罰款，不當(dāng)場收繳事后難以執(zhí)行的。這種情況指的是按當(dāng)場處罰程序作出的罰款決定，適用時要同時滿足兩個條件：一是罰款額度的限制；二是不當(dāng)場收繳事后難以收繳。如對流動人員的處罰。
3在邊遠(yuǎn)、水上、交通不便地區(qū)以及其他原因，當(dāng)事人向指定銀行繳納罰款確有困難，經(jīng)當(dāng)事人提出的。這種情況可適用當(dāng)場處罰程序和一般處罰程序作出的罰款決定，適用時要同時具備三個條件：一是有客觀情況的限制；二是當(dāng)事人自行繳納有困難；三是經(jīng)當(dāng)事人提出。
2拍賣或劃撥。根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款（等行政強制法出臺后再確定）；
二是申請人民法院強制執(zhí)行。根據(jù)最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第88條規(guī)定“行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定起訴期屆滿之日起180日內(nèi)提出”，雖然與《行政處罰法》45條發(fā)生沖突，但實踐中滿兩個月即可申請執(zhí)行。
28號令第72條規(guī)定“ 當(dāng)事人確有經(jīng)濟困難，需要延期或者分期繳納罰款的，應(yīng)當(dāng)提出書面申請。經(jīng)工商行政管理機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后，由辦案機構(gòu)以辦案機關(guān)的名義，書面告知當(dāng)事人延期或者分期的期限”。適用的條件和程序是：
2適用前提是客觀上當(dāng)事人確有經(jīng)濟困難。當(dāng)事人主觀上沒有拒絕或者拖延履行罰款義務(wù)的惡意，只是因為客觀上的原因，無法如期履行罰款義務(wù)。如當(dāng)事人受到水災(zāi)、火災(zāi)等災(zāi)害造成財產(chǎn)損失等。
3適用程序：一是當(dāng)事人提出書面申請。申請書中應(yīng)當(dāng)說明分期、延期繳納罰款的原因和理由；二是行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)對此進(jìn)行審查，調(diào)查核實當(dāng)事人的財產(chǎn)狀況，確定其是否有履行罰款義務(wù)的能力，經(jīng)審查認(rèn)為當(dāng)事人申請的理由成立，填寫《行政處罰有關(guān)事項審批表》；三是經(jīng)辦案機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)；四是辦案機構(gòu)填制《分（延）期繳納罰款通知書》通知當(dāng)事人。通知書上應(yīng)當(dāng)載明分期、延期繳納的時限，分期繳納的，要載明每期繳納多少、分幾期繳納完畢；五是一旦當(dāng)事人有了履行能力，就應(yīng)當(dāng)按照行政處罰決定書的要求，履行罰款義務(wù)，辦案機構(gòu)應(yīng)及時督促。
根據(jù)《安徽省工商行政管理機關(guān)扣押、沒收物品管理辦法(試行)》規(guī)定，按以下要求進(jìn)行管理和處理：
（1）管理和處理機構(gòu)。各級工商行政管理機關(guān)的辦案機構(gòu)、公平交易局、財務(wù)、監(jiān)察、法規(guī)等部門按各自職能，負(fù)責(zé)本單位的扣押沒收物品處理工作：
1辦案機構(gòu)負(fù)責(zé)依法行使扣押權(quán)以及提出對涉案物品的處理建議和具體處理工作。
2公平交易局在行使辦案職能的同時，負(fù)責(zé)統(tǒng)一管理本機關(guān)的扣押、沒收物品管理工作。
3財務(wù)部門負(fù)責(zé)扣押、沒收物品專用收據(jù)的保管、發(fā)放和收繳，以及拍賣、變價收購物品的所得收入上繳國庫等工作。
5法規(guī)部門協(xié)助做好扣押、沒收物品的管理及處理工作，并加強監(jiān)督管理。
（2）保管。工商行政管理機關(guān)必須設(shè)置專門的扣押、沒收物品保管倉庫。由公平交易局負(fù)責(zé)管理，并明確兩名工作人員任倉庫保管員，對扣押、沒收物品實行統(tǒng)一保管；辦案人員不得兼任倉庫保管員；倉庫保管員應(yīng)對扣押、沒收物品分別建立臺帳，臺帳及出入庫單據(jù)的樣式由各單位公平交易局會同財務(wù)部門根據(jù)實際情況制定。
（3）管理。 各級工商行政管理機關(guān)按照以下要求，對扣押、沒收物品進(jìn)行管理：
1辦案機構(gòu)在行使扣押、沒收違法物品的職權(quán)時，必須使用安徽省財政廳制發(fā)的暫扣、封存或沒收物品專用收據(jù)，并將此收據(jù)與執(zhí)法文書一同入卷存檔。
2扣押、沒收的物品必須立即交入專門倉庫。特殊原因不能立即入庫的，經(jīng)辦案機關(guān)負(fù)責(zé)人同意，可在3日內(nèi)入庫。
3倉庫存放的扣押、沒收物品要實行帳物分管；兩名倉庫工作人員，一人管帳，一人管物；案件承辦人憑暫扣、封存物品或沒收物品專用收據(jù)及《物品清單》將物品移交給倉庫保管員。倉庫保管員在核實扣押、沒收物品的名稱、規(guī)格型號、數(shù)量與專用收據(jù)、物品清單的記錄一致后，填寫《扣押、沒收物品入庫驗收單》，物品交接人員共同簽字或蓋章。
4倉庫保管員要切實履行好管理職責(zé)，每月清點物品一次，并編制報表送部門領(lǐng)導(dǎo)及相關(guān)業(yè)務(wù)部門，發(fā)現(xiàn)問題應(yīng)及時向單位負(fù)責(zé)人報告。
5扣押、沒收物品有特殊保管要求的，經(jīng)辦案機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，按符合其條件要求的形式保管。
6扣押物品被解除行政強制措施后應(yīng)發(fā)還當(dāng)事人的或作無主財物處理時，辦案人員憑《解除行政強制措施通知書》或處理無主財物審批文書與倉庫保管員辦理有關(guān)物品出庫手續(xù)，同時填寫《扣押物品出庫單》；物品交還當(dāng)事人時，由當(dāng)事人簽字確認(rèn)。
7交通不便的偏遠(yuǎn)工商所扣押的物品可以暫時不入庫，由所長和內(nèi)勤按以上規(guī)定進(jìn)行管理。每月未將本所物品清單送公平交易局倉庫保管員匯總登記。但其沒收的物品必須及時入庫。
8對已扣押的物品作出沒收的處罰決定時，辦案人員應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定書送達(dá)的5日內(nèi)，將行政處罰決定書和沒收物品專用收據(jù)送物品保管倉庫，由倉庫保管員核對單據(jù)后辦理物品銷、登手續(xù)。未入庫的沒收物品應(yīng)當(dāng)及時入庫。
（4）處理。《行政處罰決定書》送達(dá)后，行政相對人在法律、法規(guī)規(guī)定的期限內(nèi)，未申請行政復(fù)議，也未提起行政訴訟的涉案物資，辦案機構(gòu)應(yīng)在法定的復(fù)議、訴訟期滿后一個月之內(nèi)提出處理意見，報經(jīng)辦案機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后進(jìn)行處理。 沒收物品根據(jù)不同的性質(zhì)和用途，按以下原則處理：
1沒收的文物、禁止流通的易燃易爆危險品，交文物管理部門或公安部門處理，同時將移交資料分別報本單位監(jiān)察、財務(wù)部門備案；
2毒品和吸毒用具以及淫穢書刊、光碟、磁帶、錄像帶等物品，經(jīng)有關(guān)部門鑒定確認(rèn)后，交政府指定機構(gòu)予以銷毀；
3不適宜拍賣的易腐爛物品、鮮活品和動植物，經(jīng)衛(wèi)生檢疫合格的，直接交有關(guān)經(jīng)營單位收購；檢疫不合格、無法送檢的，按有關(guān)規(guī)定予以銷毀；
4對已喪失使用價值和回收價值的或不能消除侵權(quán)影響的假冒偽劣商品，虛假或侵權(quán)的產(chǎn)品標(biāo)識、標(biāo)志和包裝物，以及法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定必須銷毀的沒收物品，按有關(guān)規(guī)定予以銷毀；
5對仍有一定使用價值，不危害人體健康和人身、財產(chǎn)安全的物品，且不適合拍賣和再進(jìn)入市場流通的商品，在不損害權(quán)利人合法權(quán)益的前提下，經(jīng)辦案機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可由相關(guān)企業(yè)回收或依法另行處理；
6報廢汽車、摩托車、非法組（拼）裝汽車、摩托車、劣質(zhì)鋼材和機器等廢舊金屬，交有經(jīng)營權(quán)的廢舊金屬回收公司收購處理；
7專營、專賣物品采取定向拍賣的方式，拍賣給有該類商品經(jīng)營權(quán)的單位。
8除以上物品外，其余能拍賣的物品應(yīng)當(dāng)委托合法的拍賣機構(gòu)進(jìn)行公開拍賣；確實無法拍賣的，上報辦案機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)同意后，交合法的經(jīng)營單位或物資回收企業(yè)收購。
9對既不能銷毀又不能變價銷售的沒收物品，可以采取必要的技術(shù)處理，但必須符合國家和地方政府的有關(guān)規(guī)定。
對需要拍賣的沒收物品，拍賣前須經(jīng)具有法定資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)對擬拍賣物品進(jìn)行估價；沒收物品的拍賣款或變價款應(yīng)按照財政部門的規(guī)定及時上繳國庫。任何單位和個人不得截留、私分或者變相私分
銷毀沒收物品時，應(yīng)當(dāng)有兩名以上執(zhí)法人員參加，制作銷毀記錄，記明銷毀的時間、地點、方式、銷毀物品的名稱、種類、數(shù)量及執(zhí)行人員等。執(zhí)行人員應(yīng)在銷毀筆錄上簽字，拍照、攝像的照片或錄像應(yīng)存入檔案；銷毀沒收物品時，應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)衛(wèi)生、環(huán)保、消防等方面的要求。
（5）責(zé)任追究。違反本辦法規(guī)定，保管或處置扣押、沒收物品造成不良后果的，由本級或上級工商行政管理局對相關(guān)責(zé)任人按工商行政管理機關(guān)執(zhí)法過錯責(zé)任追究辦法，予以追究。情節(jié)、后果嚴(yán)重，觸犯刑律的，依法追究刑事責(zé)任。
根據(jù)28號令第76條規(guī)定，對依法解除強制措施，需退還當(dāng)事人財物的，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人在三個月內(nèi)領(lǐng)取；當(dāng)事人不明確的，應(yīng)當(dāng)采取公告方式通知當(dāng)事人在六個月內(nèi)認(rèn)領(lǐng)財物。通知或者公告的認(rèn)領(lǐng)期限屆滿后，無人認(rèn)領(lǐng)的，工商行政管理機關(guān)可以按照有關(guān)規(guī)定采取拍賣或者變賣等方式處理物品，變價款保存在工商行政管理機關(guān)專門帳戶上。自處理物品之日起一年內(nèi)仍無人認(rèn)領(lǐng)的，變價款扣除為保管、處理物品所支出的必要費用后上繳財政。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
實踐中常存在的問題。一是未依法履行審批手續(xù)。如《處罰決定書》稱罰沒3700元，而罰沒收據(jù)只有2500元，尚有1200元沒有執(zhí)行，卷宗內(nèi)無分延交納審批手續(xù)；二是超前罰沒或預(yù)收罰沒款。如《處罰決定書》送達(dá)日期是，而代收罰款收據(jù)的開票日期是2003年8月15日；三是不沒收或違章處理物品。沒收和處理物品無物品沒收單據(jù)和處理記錄。
簡易處罰程序也稱當(dāng)場處罰程序，是對案情簡單、事實清楚，違法后果輕微，有法定處罰依據(jù)的違法行為，給予較輕處罰的行政處罰程序。
1、違法行為確已發(fā)生，且事實清楚、確鑿，情節(jié)簡單、輕微，無需進(jìn)一步調(diào)查取證——違法事實確鑿；
2、法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定該行為違法，同時規(guī)定應(yīng)當(dāng)受到行政處罰，并且明確規(guī)定了處罰的種類和幅度——有法定依據(jù)；
4、 罰款幅度是：對公民處以50元以下，對法人和其他經(jīng)濟組織處以1000元以下的罰款——罰款幅度的限制。
只有同時滿足以上四個條件的才能適用當(dāng)場處罰程序，除此之外，都應(yīng)當(dāng)適用一般處罰程序。
（二）簡易程序的內(nèi)容。根據(jù)《行政處罰法》和國家局28號令的規(guī)定，工商執(zhí)法人員適用簡易程序當(dāng)場查處違法行為，應(yīng)當(dāng)遵照以下步驟：
1
4、當(dāng)場聽取當(dāng)事人的陳述、申辯意見，并對其提出的事實、理由和證據(jù)進(jìn)行復(fù)核。當(dāng)事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，應(yīng)當(dāng)采納；對不能成立的，如果不能當(dāng)場核實，或者經(jīng)執(zhí)法人員解釋當(dāng)事人仍有異議的，則不能再適用簡易處罰程序，而應(yīng)當(dāng)適用一般處罰程序。
5、當(dāng)場將告知情況、當(dāng)事人陳述申辯意見、辦案人員復(fù)核情況以及是否采納情況等，記入詢問筆錄；
6、當(dāng)場填寫預(yù)定格式、編有號碼的行政處罰決定書，并當(dāng)場送達(dá)當(dāng)事人，由當(dāng)事人、辦案人員分別簽名或蓋章；
7、符合當(dāng)場收繳罰款條件的應(yīng)當(dāng)當(dāng)場收繳罰款，并出具省級財政部門統(tǒng)一制作的罰款憑證。
（三）適用簡易程序需要注意的事項。第一，辦案人員不得少于2人，并當(dāng)場表明身份，出示行政執(zhí)法證件；第二，當(dāng)場收繳罰款的，應(yīng)當(dāng)在2日內(nèi)交至局機關(guān)財務(wù)部門；第三，執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)將填制好的當(dāng)場處罰決定書報送上級機關(guān)備案。
