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籌劃實(shí)務(wù)--分公司與子公司的比較 發(fā)布時(shí)間：2007-11-25 某公司現(xiàn)為生產(chǎn)工廠加銷售公司合一運(yùn)作方式，總公司下設(shè)6個(gè)主管市場(chǎng)的銷售分公司，現(xiàn)在想新成立一外資公司，主要接手這6家分公司的銷售工作。請(qǐng)問就企業(yè)變更和分立兩種方式，對(duì)公司來講可能會(huì)存在哪些風(fēng)險(xiǎn)？哪種方式更好一些？ 分析 總公司如何將6個(gè)銷售分公司改組為外資企業(yè)呢？要根據(jù)總公司是內(nèi)資企業(yè)和外資企業(yè)兩種情況分析。 第一種情況，如果總公司是內(nèi)資企業(yè)，根據(jù)商務(wù)部、稅務(wù)總局等6部委發(fā)布的商務(wù)部2006年第10號(hào)令《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，系指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)；或者外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)，或外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)。 目前，總公司所屬分公司不具有獨(dú)立的法人資格，因而不可能通過第一種形式將這些分公司直接變更為外資公司，總公司的分公司改組為外資企業(yè)，實(shí)際是將非獨(dú)立核算的分支機(jī)構(gòu)與外資成立一個(gè)新公司，并換得所設(shè)公司的股權(quán)，這里有兩種情況：如果將換得股權(quán)作為總公司的股權(quán)投資，則屬于整體資產(chǎn)置換；如果將換得的股權(quán)分配給總公司原來的投資者，則屬于分立。 無論哪種形式，流轉(zhuǎn)稅方面，因相關(guān)資產(chǎn)的所有權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)移，所以都應(yīng)繳納流轉(zhuǎn)稅；所得稅方面，根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)〔2000〕118號(hào)）和國家稅務(wù)總局《企業(yè)合并分立業(yè)務(wù)有關(guān)所得稅問題》（國稅發(fā)〔2000〕119號(hào)）的規(guī)定，都應(yīng)視為按公允價(jià)值轉(zhuǎn)讓相關(guān)資產(chǎn)計(jì)算財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得繳納所得稅。所不同的是免稅條件：對(duì)于整體資產(chǎn)置換，作為補(bǔ)價(jià)的貨幣性資產(chǎn)占換入總資產(chǎn)公允價(jià)值不高于25％的，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)審核確認(rèn)，資產(chǎn)置換雙方企業(yè)均不確認(rèn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的所得或損失；對(duì)于分立，非股權(quán)支付額不高于支付的股權(quán)票面價(jià)值20％的，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)審核確認(rèn)，被分立企業(yè)可不確認(rèn)分離資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失，不計(jì)算所得稅。無論哪種形式，在免繳所得稅的情況下，新成立的外資企業(yè)接受貴公司的資產(chǎn)應(yīng)以在貴公司的賬面凈值確定。 上述兩種形式在其他稅種方面也會(huì)存在一定差異。如印花稅方面，整體資產(chǎn)置換形式如涉及土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓，以前根據(jù)國稅發(fā)〔1991〕155號(hào)文件（國家稅務(wù)總局《關(guān)于印花稅若干具體問題的解釋和規(guī)定的通知》）規(guī)定，不用繳印花稅，但根據(jù)財(cái)政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于印花稅若干政策的通知》（財(cái)稅〔2006〕162號(hào)）規(guī)定，對(duì)土地使用權(quán)出讓合同、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同按產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)征收印花稅；如果采取分立形式，根據(jù)財(cái)政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)改制過程中有關(guān)印花稅政策的通知》（財(cái)稅〔2003〕183號(hào)）文件規(guī)定，以合并或分立方式成立的新企業(yè)，其新啟用的資金賬簿記載的資金，凡原已貼花的部分可不再貼花。再如契稅，整體資產(chǎn)置換如涉及土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓當(dāng)然要繳契稅，如果是分立形式，根據(jù)財(cái)稅〔2003〕184號(hào)文《關(guān)于企業(yè)改制重組若干契稅政策的通知》以及財(cái)稅〔2006〕41號(hào)文《關(guān)于延長(zhǎng)企業(yè)改制重組若干契稅政策執(zhí)行期限的通知》，企業(yè)依照法律規(guī)定、合同約定分設(shè)為兩個(gè)或兩個(gè)以上投資主體相同的企業(yè)，對(duì)派生方、新設(shè)方承受原企業(yè)土地、房屋權(quán)屬，不征收契稅。但由于設(shè)立的外資公司投資主體與貴公司的投資主體并不相同，因而不能按上述文件免征契稅。 從稅負(fù)角度來講，兩種形式并無太大差異，究竟采取何種形式設(shè)立新公司，主要還是從總公司的經(jīng)營戰(zhàn)略來考慮。 對(duì)總公司以分公司與外商成立外資公司享受稅收待遇問題，只要外資股權(quán)比例超過25%，即使是外商并購獨(dú)立核算的內(nèi)資企業(yè)，根據(jù)國稅發(fā)〔2003〕60號(hào)《國家稅務(wù)總局關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)有關(guān)稅收問題的通知》，也可以依照外商投資企業(yè)所適用的稅收法律、法規(guī)繳納各項(xiàng)稅收。由于貴公司以分公司與外商設(shè)立的外資公司從事的是銷售業(yè)務(wù)，并不屬《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實(shí)施細(xì)則》所列舉的生產(chǎn)性外商投資企業(yè)，因而不能享受所得稅兩免三減半待遇。 第二種情況，如果總公司是外資企業(yè)，就上述情況分析，如果變更主體的性質(zhì)不變，即分公司僅僅是投資主體的變更或名稱的變更，則可以不辦理注銷和清算，辦理工商執(zhí)照變更手續(xù)然后辦理稅務(wù)登記變更就可以了。如果走公司分立模式，即成立一新公司，如果選擇新成立具有法人資格的公司，則有兩種選擇，一是注銷原來公司，這樣肯定會(huì)有稅務(wù)審計(jì)問題。二是新公司成立后原公司不注銷，慢慢萎縮，待3年后再辦注銷，但這種方法不推薦，主要在于企業(yè)選擇，畢竟維護(hù)6個(gè)公司也有一定的成本問題。另外，也可以考慮成立新公司是非法人的分公司，新所得稅法規(guī)定。我國實(shí)行法人制的所得稅匯算清繳，即無論新公司是否盈虧，在繳納企業(yè)稅時(shí)均能與總公司匯總繳納。但如果新公司與原分公司在一個(gè)區(qū)縣，則將同一區(qū)縣的分公司作工商變更和稅務(wù)變更即可，這是最簡(jiǎn)便的方法。而其他的分公司即可以保留也可以注銷。注銷的分公司仍然要稅務(wù)審計(jì)。如果新公司與原分公司不在同一區(qū)縣，涉及不同稅務(wù)機(jī)關(guān)變更的，根據(jù)《稅收征收管理法》規(guī)定要做稅務(wù)注銷登記，稅務(wù)機(jī)關(guān)也要稽核，稽核后將企業(yè)檔案轉(zhuǎn)入新址的稅務(wù)機(jī)關(guān)，并重新辦理新址稅務(wù)登記。 |
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