【民訴司解專題（七）】

新民訴法司法解釋第三人撤銷之訴程序應(yīng)注意的幾個(gè)問(wèn)題

湖北恩施州中級(jí)人民法院 吳衛(wèi)

第三人撤銷之訴是2012年民事訴訟法修訂后新設(shè)立的一項(xiàng)訴訟制度，屬于第三人對(duì)錯(cuò)誤裁判的一種自我救濟(jì)程序，對(duì)該項(xiàng)制度因民事訴訟法規(guī)定較為簡(jiǎn)單，此次司法解釋設(shè)置專章對(duì)具體實(shí)施細(xì)則進(jìn)行了完善。筆者結(jié)合該解釋規(guī)定，對(duì)第三人撤銷之訴中應(yīng)注意的幾個(gè)問(wèn)題做如下分析：

一、第三人撤銷之訴起訴及受理的限定性條件

一般來(lái)說(shuō)第三人維護(hù)自身權(quán)益有兩個(gè)途徑：一是事前參加訴訟，即民訴法第五十六條[1]第一、二款規(guī)定的有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人提起訴訟和無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)申請(qǐng)參加或者由人民法院通知參加訴訟；二是事后的司法救濟(jì)即提起第三人撤銷之訴。對(duì)于事后的撤銷之訴是第三人基于新的事實(shí)提出的新訴，不同于一般的普通程序，不適用民訴法第一百一十九條[2]規(guī)定的起訴條件。也不同于當(dāng)事人對(duì)生效裁判提起的審判監(jiān)督程序，其在起訴和受理?xiàng)l件上均有一定的特殊限定。

首先在起訴條件上，民訴法和民訴法司法解釋作出了明確界定。1、主體條件。能夠提起撤銷之訴的主體應(yīng)當(dāng)是第三人，即民訴法第五十六條規(guī)定的有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人和無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，這就將原案件的當(dāng)事人和案外人排除在外。2、程序條件。一是因不能歸責(zé)于本人的事由未參加到訴訟，這里何謂“不能歸責(zé)于本人的事由”，司法解釋第二百五十九條采取列舉式作出了解釋，包括以下幾種情形：（一）不知道訴訟而未參加的；（二）申請(qǐng)參加未獲準(zhǔn)許的；（三）知道訴訟，但因客觀原因無(wú)法參加的；（四）因其他不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟的。第三人應(yīng)當(dāng)對(duì)上述不可歸責(zé)于自己的事由承擔(dān)舉證責(zé)任。二是自知道或應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月。這里的六個(gè)月應(yīng)當(dāng)為除斥期間，不適用訴訟時(shí)效延長(zhǎng)、中止、中斷的規(guī)定。3、實(shí)體條件。判決、裁定或者調(diào)解書已經(jīng)產(chǎn)生法律效力，且上述文書已經(jīng)有證據(jù)能證實(shí)存在部分或全部錯(cuò)誤，該錯(cuò)誤內(nèi)容損害了第三人的民事權(quán)益。這里應(yīng)當(dāng)注意的是因第三人與生效案件具有法律上的利害關(guān)系，文書中存在的錯(cuò)誤應(yīng)當(dāng)限于實(shí)體處理上的錯(cuò)誤，對(duì)于程序問(wèn)題不屬于申請(qǐng)撤銷的范疇。4、管轄條件。第三人撤銷之訴的管轄法院是作出生效法律文書的人民法院，屬于民事訴訟中的專屬管轄，不適用地域管轄和級(jí)別管轄的規(guī)定。

其次在受理?xiàng)l件上，從司法解釋第二百九十三條和民訴法第五十六條規(guī)定看，第三人撤銷之訴的立案審查應(yīng)為實(shí)質(zhì)審查，第三人在提起訴訟時(shí)應(yīng)當(dāng)提供存在下列情形的證據(jù)：(一)因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟; (二)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的全部或者部分內(nèi)容錯(cuò)誤; ( 三)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯(cuò)誤損害其民事權(quán)益。這是因?yàn)榈谌顺蜂N之訴是針對(duì)已經(jīng)生效的裁判，其制度設(shè)置功能定位為第三人提供最后的司法救濟(jì)保障，與再審程序相似，為維護(hù)生效裁判的穩(wěn)定和既判力，應(yīng)當(dāng)在立案上做嚴(yán)格審查。故在立案時(shí)對(duì)于第三人提供的證據(jù)材料人民法院不能像普通程序僅做形式審查，但同時(shí)應(yīng)當(dāng)區(qū)別于審理程序中對(duì)事實(shí)認(rèn)定的證據(jù)審查。另外司法解釋第二百九十七條從否定角度對(duì)人民法院受理第三人撤銷之訴的條件作出了限定。從該規(guī)定看，非訟案件不適用第三人撤銷之訴，這是因?yàn)榉窃A案件在救濟(jì)程序上法律均有特別規(guī)定?；橐鲫P(guān)系解除類案件因婚姻關(guān)系解除后當(dāng)事人可另行結(jié)婚，且民訴法第二百零二條[3]基于社會(huì)關(guān)系的穩(wěn)定規(guī)定該類案件不得申請(qǐng)?jiān)賹?，故此類糾紛亦不應(yīng)適用第三人撤銷之訴。對(duì)于代表人之訴，民訴法第五十四條第四款[4]明確規(guī)定未參加登記的當(dāng)事人適用代表人訴訟的裁判，如果對(duì)該裁判有異議的應(yīng)當(dāng)按照普通程序之二審、再審規(guī)定進(jìn)行救濟(jì)。公益訴訟因其與私益訴訟并行不悖，對(duì)因損害社會(huì)公共利益的行為受到損害的當(dāng)事人可以提起私益訴訟，故對(duì)該類案件不適用第三人可撤銷之訴。

二、第三人撤銷之訴審理中的特殊性規(guī)定

首先第三人撤銷之訴的審理不影響原生效案件的執(zhí)行。第三人撤銷之訴系第三人的事后司法救濟(jì)程序，在制度設(shè)置的功能定位上與再審程序類似，為維護(hù)司法權(quán)威和原生效裁判的穩(wěn)定性，以及避免當(dāng)事人規(guī)避執(zhí)行而惡意提起撤銷之訴，司法解釋規(guī)定第三人撤銷之訴受理后并不中止原生效裁判的執(zhí)行。當(dāng)然在原告提供相應(yīng)擔(dān)保后，人民法院可準(zhǔn)許中止執(zhí)行。特殊情況下，為避免因執(zhí)行導(dǎo)致第三人權(quán)益受損的不可逆轉(zhuǎn)，人民法院亦可依職權(quán)中止執(zhí)行。

第二、第三人撤銷之訴審理后的處理規(guī)則與其他訴訟程序亦不同。第三人撤銷之訴因?qū)佼?dāng)事人依據(jù)新的事實(shí)提起的新訴，在起訴時(shí)除了請(qǐng)求確認(rèn)原生效裁決的錯(cuò)誤外，還有可能提出獨(dú)立于原裁判的民事權(quán)利主張，故在處理上應(yīng)當(dāng)全面審查，民訴法司法解釋第三百條規(guī)定了三種情形：(一)請(qǐng)求成立且確認(rèn)其實(shí)體權(quán)利的主張全部或部分成立的，改變?cè)袥Q、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯(cuò)誤部分。(二)請(qǐng)求成立，但確認(rèn)其全部或部分實(shí)體權(quán)利的主張不成立，或者未提出確認(rèn)其實(shí)體權(quán)利請(qǐng)求的，撤銷原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯(cuò)誤部分。( 三)請(qǐng)求不成立，駁回訴訟請(qǐng)求。因第三人撤銷之訴的對(duì)象是生效的判決、裁定、調(diào)解書，且對(duì)于審理結(jié)果當(dāng)事人享有上訴權(quán)，那么撤銷之訴中人民法院對(duì)當(dāng)事人提起的獨(dú)立于原生效裁決的民事權(quán)利主張合并審理，有可能與民訴法規(guī)定的審級(jí)制度相違背，故筆者認(rèn)為在合并審理時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)該民事權(quán)利主張做相應(yīng)限定，即提出的獨(dú)立的民事權(quán)利主張應(yīng)當(dāng)與撤銷內(nèi)容直接關(guān)聯(lián)，也即與原訴訟標(biāo)的相關(guān)。對(duì)于沒(méi)有直接關(guān)聯(lián)的新的訴訟主張人民法院不宜一并審理。另外關(guān)于調(diào)解書的撤銷問(wèn)題，調(diào)解書系當(dāng)事人根據(jù)意思自治原則對(duì)自己民事權(quán)利的處分，第三人對(duì)調(diào)解書提起撤銷之訴，筆者認(rèn)為人民法院可撤銷調(diào)解書，但是不宜直接對(duì)其民事權(quán)利主張作出處理，否則違背了當(dāng)事人的處分和自愿原則。

第三、第三人撤銷之訴與再審程序的關(guān)系。第三人撤銷之訴與再審程序均是針對(duì)同一生效的判決、裁定或調(diào)解書，民訴法雖然規(guī)定兩種程序可分別啟動(dòng)互不影響，但是兩種程序?qū)徖韺?duì)象相同在審理中必然存在交叉，故為節(jié)省司法資源，民訴法司法解釋規(guī)定再審程序可吸收第三人撤銷之訴。這里應(yīng)當(dāng)注意再審程序合并撤銷之訴應(yīng)當(dāng)是兩種程序均已啟動(dòng)，且已經(jīng)立案受理，如果再審程序僅是在審查階段尚未立案，此時(shí)并不能合并。再審程序吸收第三人撤銷之訴后如何處理，司法解釋分兩種情形加以規(guī)定：再審案件按照第一審程序?qū)徖淼?，人民法院?yīng)當(dāng)對(duì)第三人的訴訟請(qǐng)求一并審理，所作的判決可以上訴；再審案件按照第二審程序?qū)徖淼模嗣穹ㄔ嚎梢哉{(diào)解，調(diào)解達(dá)不成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)回一審法院重審，重審時(shí)應(yīng)當(dāng)列明第三人。

第四、第三人撤銷之訴與案外人執(zhí)行異議程序的關(guān)系。民訴法第二百二十七條[5]規(guī)定案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的可提出書面異議，人民法院審查后認(rèn)為理由不成立，應(yīng)裁定駁回。對(duì)該駁回裁定，案外人認(rèn)為錯(cuò)誤的可提起審判監(jiān)督程序。對(duì)于此種再審救濟(jì)程序和第三人撤銷之訴程序，第三人如何選擇？對(duì)此司法解釋第三百零三條明確界定只能選擇一種救濟(jì)程序。選定第三人撤銷之訴程序后，又提出執(zhí)行異議的，人民法院審查后認(rèn)為異議不成立的，第三人不得依據(jù)民訴法第二百二十七條規(guī)定申請(qǐng)?jiān)賹?。而選定異議程序的，第三人的救濟(jì)途徑是依據(jù)第民訴法第二百二十七條規(guī)定提起審判監(jiān)督程序。

[1]《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第五十六條 對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。

對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒(méi)有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。

前兩款規(guī)定的第三人，因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部?jī)?nèi)容錯(cuò)誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請(qǐng)求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書;訴訟請(qǐng)求不成立的，駁回訴訟請(qǐng)求。

[2]《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百一十九條起訴必須符合下列條件： (一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織; (二)有明確的被告; (三)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由; (四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

[3]《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百零二條 當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決、調(diào)解書，不得申請(qǐng)?jiān)賹彙?/span>

[4]《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第五十四條 訴訟標(biāo)的是同一種類、當(dāng)事人一方人數(shù)眾多在起訴時(shí)人數(shù)尚未確定的，人民法院可以發(fā)出公告，說(shuō)明案件情況和訴訟請(qǐng)求，通知權(quán)利人在一定期間向人民法院登記。

向人民法院登記的權(quán)利人可以推選代表人進(jìn)行訴訟;推選不出代表人的，人民法院可以與參加登記的權(quán)利人商定代表人。

代表人的訴訟行為對(duì)其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請(qǐng)求或者承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。

人民法院作出的判決、裁定，對(duì)參加登記的全體權(quán)利人發(fā)生效力。未參加登記的權(quán)利人在訴訟時(shí)效期間提起訴訟的，適用該判決、裁定。

[5]《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十七條 執(zhí)行過(guò)程中，案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對(duì)該標(biāo)的的執(zhí)行;理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對(duì)裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯(cuò)誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理;與原判決、裁定無(wú)關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

附：

民訴司解條文

十四、第三人撤銷之訴

第二百九十二條 第三人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書提起撤銷之訴的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月內(nèi)，向作出生效判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提出，并應(yīng)當(dāng)提供存在下列情形的證據(jù)材料：

（一）因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟；

（二）發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的全部或者部分內(nèi)容錯(cuò)誤；

（三）發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯(cuò)誤損害其民事權(quán)益。

第二百九十三條 人民法院應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀和證據(jù)材料之日起五日內(nèi)送交對(duì)方當(dāng)事人，對(duì)方當(dāng)事人可以自收到起訴狀之日起十日內(nèi)提出書面意見。

人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)第三人提交的起訴狀、證據(jù)材料以及對(duì)方當(dāng)事人的書面意見進(jìn)行審查。必要時(shí)，可以詢問(wèn)雙方當(dāng)事人。

經(jīng)審查，符合起訴條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀之日起三十日內(nèi)立案。不符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀之日起三十日內(nèi)裁定不予受理。

第二百九十四條 人民法院對(duì)第三人撤銷之訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭開庭審理。

第二百九十五條 民事訴訟法第五十六條第三款規(guī)定的因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，是指沒(méi)有被列為生效判決、裁定、調(diào)解書當(dāng)事人，且無(wú)過(guò)錯(cuò)或者無(wú)明顯過(guò)錯(cuò)的情形。包括：

（一）不知道訴訟而未參加的；

（二）申請(qǐng)參加未獲準(zhǔn)許的；

（三）知道訴訟，但因客觀原因無(wú)法參加的；

（四）因其他不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟的。

第二百九十六條 民事訴訟法第五十六條第三款規(guī)定的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部?jī)?nèi)容，是指判決、裁定的主文，調(diào)解書中處理當(dāng)事人民事權(quán)利義務(wù)的結(jié)果。

第二百九十七條 對(duì)下列情形提起第三人撤銷之訴的，人民法院不予受理：

（一）適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序等非訟程序處理的案件；

（二）婚姻無(wú)效、撤銷或者解除婚姻關(guān)系等判決、裁定、調(diào)解書中涉及身份關(guān)系的內(nèi)容；

（三）民事訴訟法第五十四條規(guī)定的未參加登記的權(quán)利人對(duì)代表人訴訟案件的生效裁判；

（四）民事訴訟法第五十五條規(guī)定的損害社會(huì)公共利益行為的受害人對(duì)公益訴訟案件的生效裁判。

第二百九十八條 第三人提起撤銷之訴，人民法院應(yīng)當(dāng)將該第三人列為原告，生效判決、裁定、調(diào)解書的當(dāng)事人列為被告，但生效判決、裁定、調(diào)解書中沒(méi)有承擔(dān)責(zé)任的無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人列為第三人。

第二百九十九條 受理第三人撤銷之訴案件后，原告提供相應(yīng)擔(dān)保，請(qǐng)求中止執(zhí)行的，人民法院可以準(zhǔn)許。

第三百條 對(duì)第三人撤銷或者部分撤銷發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的請(qǐng)求，人民法院經(jīng)審理，按下列情形分別處理：

（一）請(qǐng)求成立且確認(rèn)其民事權(quán)利的主張全部或部分成立的，改變?cè)袥Q、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯(cuò)誤部分；

（二）請(qǐng)求成立，但確認(rèn)其全部或部分民事權(quán)利的主張不成立，或者未提出確認(rèn)其民事權(quán)利請(qǐng)求的，撤銷原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯(cuò)誤部分；

（三）請(qǐng)求不成立的，駁回訴訟請(qǐng)求。

對(duì)前款規(guī)定裁判不服的，當(dāng)事人可以上訴。

原判決、裁定、調(diào)解書的內(nèi)容未改變或者未撤銷的部分繼續(xù)有效。

第三百零一條 第三人撤銷之訴案件審理期間，人民法院對(duì)生效判決、裁定、調(diào)解書裁定再審的，受理第三人撤銷之訴的人民法院應(yīng)當(dāng)裁定將第三人的訴訟請(qǐng)求并入再審程序。但有證據(jù)證明原審當(dāng)事人之間惡意串通損害第三人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)先行審理第三人撤銷之訴案件，裁定中止再審訴訟。

第三百零二條 第三人訴訟請(qǐng)求并入再審程序?qū)徖淼?，按照下列情形分別處理：

（一）按照第一審程序?qū)徖淼?，人民法院?yīng)當(dāng)對(duì)第三人的訴訟請(qǐng)求一并審理，所作的判決可以上訴；

（二）按照第二審程序?qū)徖淼?，人民法院可以調(diào)解，調(diào)解達(dá)不成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)回一審法院重審，重審時(shí)應(yīng)當(dāng)列明第三人。

第三百零三條 第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、裁定、調(diào)解書執(zhí)行的，執(zhí)行法院對(duì)第三人依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定提出的執(zhí)行異議，應(yīng)予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定，申請(qǐng)對(duì)原判決、裁定、調(diào)解書再審的，人民法院不予受理。

案外人對(duì)人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯(cuò)誤損害其合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定申請(qǐng)?jiān)賹彛崞鸬谌顺蜂N之訴的，人民法院不予受理。