湖北省法院民事訴訟法司法解釋視頻培訓(xùn)班培訓(xùn)筆記（上）

民事訴訟法司法解釋條文解讀

主講人：最高人民法院民一庭 肖峰

整理人：湖北省恩施州中級(jí)法院 吳衛(wèi)

第一部分 一審程序

普通程序

立案登記制

第二百零八條 人民法院接到當(dāng)事人提交的民事起訴狀時(shí)，對(duì)符合民事訴訟法第一百一十九條的規(guī)定，且不屬于第一百二十四條規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟?；?duì)當(dāng)場(chǎng)不能判定是否符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)接收起訴材料，并出具注明收到日期的書面憑證。

需要補(bǔ)充必要相關(guān)材料的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知當(dāng)事人。在補(bǔ)齊相關(guān)材料后，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)決定是否立案。

立案后發(fā)現(xiàn)不符合起訴條件或者屬于民事訴訟法第一百二十四條規(guī)定情形的，裁定駁回起訴。

第一，該條規(guī)定并非意味接收當(dāng)事人材料后就馬上立案，如果對(duì)當(dāng)場(chǎng)是否立案存有疑問(wèn)，可以先收下當(dāng)事人提交的起訴材料。注意收到當(dāng)事人提交的起訴材料后一定要給當(dāng)事人出具接收的書面憑證，并注明日期。第二，材料不夠充分的告知其補(bǔ)充材料，條文中“及時(shí)告知”的時(shí)限屬于法官的自由裁量權(quán)范疇，但應(yīng)有時(shí)間邊界，最晚應(yīng)該在立案審查的七天內(nèi)告知當(dāng)事人。對(duì)于補(bǔ)充材料的次數(shù)在起草該條時(shí)原規(guī)定是一次性告知當(dāng)事人補(bǔ)齊，后考慮立案窗口工作量和立案工作的實(shí)際狀況，對(duì)補(bǔ)充材料的次數(shù)未做限制。補(bǔ)充材料后法院七天內(nèi)應(yīng)立案，對(duì)此是否立案實(shí)際上取決于當(dāng)事人什么時(shí)候?qū)⒉牧涎a(bǔ)充齊全。

訴訟代理人資格的審查

第八十八條訴訟代理人除根據(jù)民事訴訟法第五十九條規(guī)定提交授權(quán)委托書外，還應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定向人民法院提交相關(guān)材料：

（一）律師應(yīng)當(dāng)提交律師執(zhí)業(yè)證、律師事務(wù)所證明材料；

（二）基層法律服務(wù)工作者應(yīng)當(dāng)提交法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證、基層法律服務(wù)所出具的介紹信以及當(dāng)事人一方位于本轄區(qū)內(nèi)的證明材料；

（三）當(dāng)事人的近親屬應(yīng)當(dāng)提交身份證件和與委托人有近親屬關(guān)系的證明材料；

（四）當(dāng)事人的工作人員應(yīng)當(dāng)提交身份證件和與當(dāng)事人有合法勞動(dòng)人事關(guān)系的證明材料；

（五）當(dāng)事人所在社區(qū)、單位推薦的公民應(yīng)當(dāng)提交身份證件、推薦材料和當(dāng)事人屬于該社區(qū)、單位的證明材料；

（六）有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民應(yīng)當(dāng)提交身份證件和符合本解釋第八十七條規(guī)定條件的證明材料。

條文依據(jù)是民訴法第五十八條，民訴法該條規(guī)定較籠統(tǒng)，實(shí)踐中法律服務(wù)市場(chǎng)較混亂，為規(guī)范代理市場(chǎng)而制定該條。本條第四項(xiàng)對(duì)于當(dāng)事人的工作人員資格判斷即“合法勞動(dòng)人事關(guān)系”，最權(quán)威的證明材料是社保證明，其次是勞動(dòng)合同，但實(shí)務(wù)中應(yīng)注意審查勞動(dòng)合同的真實(shí)性。

關(guān)于基層法律服務(wù)工作者，因?qū)嵺`中跨行政區(qū)域執(zhí)業(yè)現(xiàn)象很普遍，為規(guī)范此種情況，要求法律服務(wù)工作者代理案件時(shí)提交執(zhí)業(yè)證、介紹信和當(dāng)事人一方位于本轄區(qū)的證明材料，根據(jù)《基層法律服務(wù)所管理辦法》法律服務(wù)所是服務(wù)于基層當(dāng)?shù)氐?，故法律工作者代理時(shí)應(yīng)提交當(dāng)事人一方位于本轄區(qū)的證明材料。

3、合并審理

第二百二十一條 基于同一事實(shí)發(fā)生的糾紛，當(dāng)事人分別向同一人民法院起訴的，人民法院可以合并審理。

起草目的：提高司法效率。注意本條中的“基于同一事實(shí)”是基于同一法律事實(shí)?！翱梢浴焙喜徖聿坏扔诒仨毢喜徖?，有的案件合并審理并不能達(dá)到提高司法效率節(jié)約司法資源的目的，此種情況就不宜合并審理，是否合并審理由法院視情形決定。另外合并審理的案件程序類型應(yīng)該屬于同一類，如果一個(gè)是普通程序一個(gè)是簡(jiǎn)易程序就不能合并審理。

4、應(yīng)訴管轄

第二百二十三條 當(dāng)事人在提交答辯狀期間提出管轄異議，又針對(duì)起訴狀的內(nèi)容進(jìn)行答辯的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第一百二十七條第一款的規(guī)定，對(duì)管轄異議進(jìn)行審查。

當(dāng)事人未提出管轄異議，就案件實(shí)體內(nèi)容進(jìn)行答辯、陳述或者反訴的，可以認(rèn)定為民事訴訟法第一百二十七條第二款規(guī)定的應(yīng)訴答辯。

起草目的：解決如何處理當(dāng)事人提出管轄異議同時(shí)進(jìn)行答辯、陳述和反訴的問(wèn)題。實(shí)踐中對(duì)于過(guò)了答辯期提管轄異議的，人民法院不應(yīng)當(dāng)審查該異議，因?yàn)槊裨V法規(guī)定的很明確，應(yīng)當(dāng)在答辯期提出異議。

在答辯期內(nèi)提出異議的人民法院應(yīng)審查。對(duì)于既提出管轄異議又答辯的，一種觀點(diǎn)認(rèn)為既然當(dāng)事人已經(jīng)進(jìn)行答辯了應(yīng)當(dāng)視為其對(duì)管轄無(wú)異議，一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對(duì)管轄異議進(jìn)行審查。本條規(guī)定采納后一種觀點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)對(duì)管轄異議進(jìn)行審查，因?yàn)槊裨V法第一百二十七條第二款明確未提管轄異議和應(yīng)訴答辯是同時(shí)具備的兩個(gè)條件。另外司法解釋對(duì)“答辯”進(jìn)行了擴(kuò)大解釋，即包含答辯、陳述、反訴等，這三種行為可以推斷當(dāng)事人接受了應(yīng)訴法院的管轄。

5、審前準(zhǔn)備

第二百二十四條 依照民事訴訟法第一百三十三條第四項(xiàng)規(guī)定，人民法院可以在答辯期屆滿后，通過(guò)組織證據(jù)交換、召集庭前會(huì)議等方式，作好審理前的準(zhǔn)備。

第二百二十五條 根據(jù)案件具體情況，庭前會(huì)議可以包括下列內(nèi)容：

（一）明確原告的訴訟請(qǐng)求和被告的答辯意見(jiàn)；

（二）審查處理當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求的申請(qǐng)和提出的反訴，以及第三人提出的與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求；

（三）根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)決定調(diào)查收集證據(jù)，委托鑒定，要求當(dāng)事人提供證據(jù)，進(jìn)行勘驗(yàn)，進(jìn)行證據(jù)保全；

（四）組織交換證據(jù)；

（五）歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)；

（六）進(jìn)行調(diào)解。

起草目的：解決多次開(kāi)庭、庭審效率不高的問(wèn)題。

起草依據(jù)：民訴法第133第4項(xiàng)。

庭前會(huì)議比以前規(guī)定的證據(jù)交換范圍更廣，更多，能夠讓當(dāng)事人雙方更充分的表達(dá)觀點(diǎn)，以提高開(kāi)庭效率。關(guān)于庭前會(huì)議包含的內(nèi)容，注意條文中規(guī)定的是“可以”包括的內(nèi)容，可以根據(jù)案件的需要在庭前會(huì)議的（一）至（六）項(xiàng)中予以選擇，但是庭前會(huì)議第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)是必須有的，即組織證據(jù)交換和歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)。

另外關(guān)于證據(jù)交換與庭前會(huì)議的關(guān)系，簡(jiǎn)單的一審案件可以只進(jìn)行證據(jù)交換，復(fù)雜的案件進(jìn)行庭前會(huì)議。庭前會(huì)議包括證據(jù)交換但不僅僅包括證據(jù)交換。

注意第（一）項(xiàng)是“明確原告的訴訟請(qǐng)求”，并非固定原告的訴訟請(qǐng)求，固定訴訟請(qǐng)求意味著法院在開(kāi)庭前對(duì)訴訟請(qǐng)求進(jìn)行了鎖定，但民訴法規(guī)定開(kāi)庭時(shí)可以進(jìn)行訴訟請(qǐng)求變更。該規(guī)定意味著第一要當(dāng)事人進(jìn)一步精確訴訟請(qǐng)求，第二是要當(dāng)事人明確自己的訴訟目的。注意第（二）項(xiàng)，該條正面方式的表述是希望當(dāng)事人增加變更訴訟請(qǐng)求盡量在開(kāi)庭前提出。注意第（五）項(xiàng)目前的做法是開(kāi)庭才歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)，而在庭前會(huì)議中歸納是使庭審更有效率。

6、爭(zhēng)議焦點(diǎn)

第二百二十六條 人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求、答辯意見(jiàn)以及證據(jù)交換的情況，歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)，并就歸納的爭(zhēng)議焦點(diǎn)征求當(dāng)事人的意見(jiàn)。

第二百二十八條 法庭審理應(yīng)當(dāng)圍繞當(dāng)事人爭(zhēng)議的事實(shí)、證據(jù)和法律適用等焦點(diǎn)問(wèn)題進(jìn)行。

第二百二十九條 當(dāng)事人在庭審中對(duì)其在審理前的準(zhǔn)備階段認(rèn)可的事實(shí)和證據(jù)提出不同意見(jiàn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說(shuō)明理由。必要時(shí)，可以責(zé)令其提供相應(yīng)證據(jù)。人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人的訴訟能力、證據(jù)和案件的具體情況進(jìn)行審查。理由成立的，可以列入爭(zhēng)議焦點(diǎn)進(jìn)行審理。

歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)的依據(jù)是當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求、答辯意見(jiàn)以及證據(jù)交換情況，注意第226條規(guī)定焦點(diǎn)的歸納必須征求當(dāng)事人的意見(jiàn)，但此并不意味著法庭必須聽(tīng)從當(dāng)事人的意見(jiàn)，當(dāng)事人的意見(jiàn)只做參考。

爭(zhēng)議焦點(diǎn)類型：事實(shí)爭(zhēng)議焦點(diǎn)、證據(jù)爭(zhēng)議焦點(diǎn)、法律適用爭(zhēng)議焦點(diǎn)。

第229條意味著特殊情況下，可以允許當(dāng)事人對(duì)事實(shí)、證據(jù)反悔，但必須結(jié)合當(dāng)事人的訴訟能力、證據(jù)和案件的具體情況進(jìn)行審查。一般情況下不允許當(dāng)事人反悔，此是民訴法誠(chéng)實(shí)信用原則的要求。

7、庭審新證據(jù)

第二百三十一條 當(dāng)事人在法庭上提出新的證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第六十五條第二款規(guī)定和本解釋相關(guān)規(guī)定處理。

起草目的：解決當(dāng)事人當(dāng)庭提出新證據(jù)，如何處理的問(wèn)題。

起草依據(jù)：民訴法65條

民訴法第65條第一次從立法上明確人民法院確定當(dāng)事人的舉證期限。對(duì)舉證期限的延長(zhǎng)《證據(jù)規(guī)定》規(guī)定的是延期舉證是否準(zhǔn)許法院具有自由裁量權(quán)，民訴法將《證據(jù)規(guī)定》的規(guī)定修改為“人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)適當(dāng)延長(zhǎng)”，沒(méi)有“經(jīng)審查”之規(guī)定，但此并不意味著人民法院對(duì)于當(dāng)事人申請(qǐng)延期舉證沒(méi)有審查權(quán)，對(duì)于當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)舉證“確有困難”的情形，人民法院仍有權(quán)進(jìn)行審查。

關(guān)于逾期舉證問(wèn)題，即“證據(jù)關(guān)門主義”和“隨時(shí)舉證主義”的選擇?！蹲C據(jù)規(guī)定》采取的證據(jù)關(guān)門主義，但是在實(shí)踐中效果并不好。實(shí)踐操作中對(duì)逾期舉證的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人說(shuō)明逾期舉證的理由，對(duì)此一定要進(jìn)入庭審筆錄，這屬于立法規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)”范疇，否則屬于程序違法。另外民訴法此規(guī)定已經(jīng)將《證據(jù)規(guī)定》中的“新證據(jù)”規(guī)定廢除，現(xiàn)在界定新證據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)是超過(guò)舉證期限，只是對(duì)于新證據(jù)是否采納由人民法院決定。

8、舉證期限

第九十九條 人民法院應(yīng)當(dāng)在審理前的準(zhǔn)備階段確定當(dāng)事人的舉證期限。舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商，并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許。

人民法院確定舉證期限，第一審普通程序案件不得少于十五日，當(dāng)事人提供新的證據(jù)的第二審案件不得少于十日。

舉證期限屆滿后，當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)提供的證據(jù)，申請(qǐng)?zhí)峁┓瘩g證據(jù)或者對(duì)證據(jù)來(lái)源、形式等方面的瑕疵進(jìn)行補(bǔ)正的，人民法院可以酌情再次確定舉證期限，該期限不受前款規(guī)定的限制。

《證據(jù)規(guī)定》規(guī)定舉證期限的確定條文實(shí)踐中會(huì)導(dǎo)致原、被告舉證期屆滿時(shí)間點(diǎn)的不統(tǒng)一，為規(guī)范此種情形，此次司法解釋對(duì)此進(jìn)行了修改，確定舉證期的時(shí)間后移到庭前準(zhǔn)備階段。

9、逾期舉證

第一百零一條 當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說(shuō)明理由，必要時(shí)可以要求其提供相應(yīng)的證據(jù)。

當(dāng)事人因客觀原因逾期提供證據(jù)，或者對(duì)方當(dāng)事人對(duì)逾期提供證據(jù)未提出異議的，視為未逾期。

第一百零二條 當(dāng)事人因故意或者重大過(guò)失逾期提供的證據(jù)，人民法院不予采納。但該證據(jù)與案件基本事實(shí)有關(guān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)采納，并依照民事訴訟法第六十五條、第一百一十五條第一款的規(guī)定予以訓(xùn)誡、罰款。

當(dāng)事人非因故意或者重大過(guò)失逾期提供的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)采納，并對(duì)當(dāng)事人予以訓(xùn)誡。

當(dāng)事人一方要求另一方賠償因逾期提供證據(jù)致使其增加的交通、住宿、就餐、誤工、證人出庭作證等必要費(fèi)用的，人民法院可予支持。

當(dāng)事人因客觀原因逾期舉證和對(duì)方當(dāng)事人對(duì)逾期舉證無(wú)異議的，視為沒(méi)有超期舉證，應(yīng)當(dāng)按照正常證據(jù)對(duì)待。

當(dāng)事人因重大過(guò)錯(cuò)超期舉證的，人民法院的處理方法：一是不予采納；二是與案件基本事實(shí)有關(guān)的即決定到案件的實(shí)體處理的予以采納，但對(duì)當(dāng)事人要予以訓(xùn)誡、罰款。罰款的數(shù)額法官可根據(jù)案件具體情況綜合當(dāng)事人過(guò)錯(cuò)程度自由裁量。

當(dāng)事人一般過(guò)失超期舉證的，應(yīng)當(dāng)采納但應(yīng)訓(xùn)誡。

逾期舉證人民法院有可能采納時(shí)，另一方當(dāng)事人可以在本案中對(duì)因此增加的必要費(fèi)用增加訴訟請(qǐng)求，也可以另案提起訴訟。

10、違法取證

第一百零六條 對(duì)以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

起草目的：解決證據(jù)合法性問(wèn)題。

起草依據(jù)：95年《最高人民法院關(guān)于未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄音取得的資料能否作為證據(jù)使用問(wèn)題的批復(fù)》和02年《證據(jù)規(guī)定》第68條

95年批復(fù)規(guī)定是從證據(jù)取得手段上進(jìn)行的規(guī)定，出發(fā)點(diǎn)很好，但造成實(shí)踐中尤其是離婚案件大量證據(jù)無(wú)法采納，以致案結(jié)事不了。02年《證據(jù)規(guī)定》對(duì)此做了適度放寬，但偷錄偷拍行為是否侵犯到對(duì)方當(dāng)事人的合法權(quán)益實(shí)務(wù)中爭(zhēng)議較大。本司法解釋對(duì)02年《證據(jù)規(guī)定》進(jìn)一步放寬到“嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益”、“嚴(yán)重違背公序良俗”，說(shuō)明證據(jù)只要具有真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性，在合法性上法院應(yīng)持寬容的態(tài)度。

11、本人到庭接受詢問(wèn)

第一百一十條 人民法院認(rèn)為有必要的，可以要求當(dāng)事人本人到庭，就案件有關(guān)事實(shí)接受詢問(wèn)。在詢問(wèn)當(dāng)事人之前，可以要求其簽署保證書。

保證書應(yīng)當(dāng)載明據(jù)實(shí)陳述、如有虛假陳述愿意接受處罰等內(nèi)容。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在保證書上簽名或者捺印。

負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人拒絕到庭、拒絕接受詢問(wèn)或者拒絕簽署保證書，待證事實(shí)又欠缺其他證據(jù)證明的，人民法院對(duì)其主張的事實(shí)不予認(rèn)定。

起草依據(jù)：民訴法75條。

本條針對(duì)特定案件中當(dāng)事人不出庭導(dǎo)致案件無(wú)法查明的情況作出的規(guī)定。詢問(wèn)前要求當(dāng)事人簽署保證書，主要目的是在僅有當(dāng)事人陳述而無(wú)其他證據(jù)認(rèn)定事實(shí)情況下，保證書可以約束當(dāng)事人進(jìn)而起到“其他證據(jù)”的作用。如果當(dāng)事人到庭并接受詢問(wèn)，簽署了保證書，法院可以考慮對(duì)其主張事實(shí)予以認(rèn)定。

12、證人作證

第一百一十七條 當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。

符合本解釋第九十六條第一款規(guī)定情形的，人民法院可以依職權(quán)通知證人出庭作證。

未經(jīng)人民法院通知，證人不得出庭作證，但雙方當(dāng)事人同意并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許的除外。

第一百一十九條 人民法院在證人出庭作證前應(yīng)當(dāng)告知其如實(shí)作證的義務(wù)以及作偽證的法律后果，并責(zé)令其簽署保證書，但無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人除外。

證人簽署保證書適用本解釋關(guān)于當(dāng)事人簽署保證書的規(guī)定。

第一百二十條 證人拒絕簽署保證書的，不得作證，并自行承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。

首先申請(qǐng)證人出庭作證應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出，證人出庭作證應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院通知，但存在例外情況，即雙方當(dāng)事人同意+人民法院準(zhǔn)許。

其次證人簽署保證書并不起到當(dāng)事人到庭陳述的保證書的“其他證據(jù)”作用，而是類似于宣誓。但無(wú)民事行為能力人和限制行為能力人因不清楚簽署保證書的意義，故其除外。證人拒絕簽署保證書的，不得作證。

13、重復(fù)起訴

第二百四十七條 當(dāng)事人就已經(jīng)提起訴訟的事項(xiàng)在訴訟過(guò)程中或者裁判生效后再次起訴，同時(shí)符合下列條件的，構(gòu)成重復(fù)起訴：

（一）后訴與前訴的當(dāng)事人相同；

（二）后訴與前訴的訴訟標(biāo)的相同；

（三）后訴與前訴的訴訟請(qǐng)求相同，或者后訴的訴訟請(qǐng)求實(shí)質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果。

當(dāng)事人重復(fù)起訴的，裁定不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。

第二百四十八條 裁判發(fā)生法律效力后，發(fā)生新的事實(shí)，當(dāng)事人再次提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。

目前理論界對(duì)此爭(zhēng)議較大，各地認(rèn)識(shí)也不盡一致，本解釋嘗試性對(duì)此作出規(guī)定。

重復(fù)起訴的時(shí)間段包含訴訟過(guò)程中的重復(fù)起訴與裁判生效后的重復(fù)起訴兩個(gè)時(shí)間段。

注意第247條規(guī)定是“同時(shí)符合”即同時(shí)滿足所規(guī)定的條件。關(guān)于“當(dāng)事人相同”，訴訟中當(dāng)事人死亡，繼承人參加訴訟后，第二個(gè)訴訟中繼承人又起訴被告的，屬于當(dāng)事人相同。遺產(chǎn)管理人先以被繼承人名義起訴，后又以自己名義起訴的也屬于當(dāng)事人相同。訴訟中當(dāng)事人變更后導(dǎo)致當(dāng)事人相同亦屬于此種情況。

關(guān)于訴訟標(biāo)的相同，如何界定“訴訟標(biāo)的”，目前理論界未形成統(tǒng)一定義，實(shí)務(wù)中一般理解為“法律關(guān)系”。按照現(xiàn)在新訴訟標(biāo)的說(shuō)，例如第一個(gè)訴訟起訴侵權(quán)第二個(gè)訴訟起訴違約，亦屬于標(biāo)的相同，即訴訟請(qǐng)求相同認(rèn)定為訴訟標(biāo)的相同。但是我們還是持保守態(tài)度按照同一法律關(guān)系來(lái)認(rèn)定。對(duì)于法律關(guān)系相同但是訴訟請(qǐng)求不同的，如先訴請(qǐng)求返還本金，后訴請(qǐng)求給付違約金或利息，從法律關(guān)系看實(shí)際上都是起訴違約，如果支持后訴就間接否定了前訴的裁判結(jié)果，這種情況下即后訴訴訟請(qǐng)求否定前訴訴訟請(qǐng)求的，仍構(gòu)成重復(fù)起訴。

關(guān)于新的事實(shí)，新的事實(shí)一定是原判決生效后發(fā)生的事實(shí)，而不是原判決生效前已經(jīng)發(fā)生而生效后才發(fā)現(xiàn)的事實(shí)。對(duì)于離婚案件判決不得離婚6個(gè)月內(nèi)有新的事實(shí)理由的，可以再次起訴。

14、當(dāng)事人恒定和訴訟承擔(dān)

第二百四十九條 在訴訟中，爭(zhēng)議的民事權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移的，不影響當(dāng)事人的訴訟主體資格和訴訟地位。人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定對(duì)受讓人具有拘束力。

受讓人申請(qǐng)以無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人身份參加訴訟的，人民法院可予準(zhǔn)許。受讓人申請(qǐng)?zhí)娲?dāng)事人承擔(dān)訴訟的，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況決定是否準(zhǔn)許；不予準(zhǔn)許的，可以追加其為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

第二百五十條 依照本解釋第二百四十九條規(guī)定，人民法院準(zhǔn)許受讓人替代當(dāng)事人承擔(dān)訴訟的，裁定變更當(dāng)事人。

變更當(dāng)事人后，訴訟程序以受讓人為當(dāng)事人繼續(xù)進(jìn)行，原當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)退出訴訟。原當(dāng)事人已經(jīng)完成的訴訟行為對(duì)受讓人具有拘束力。

當(dāng)事人恒定和訴訟承擔(dān)來(lái)自于實(shí)體法，主要在合同法中予以了規(guī)定。（一）當(dāng)事人恒定，即起訴后訴訟主體不變，不管權(quán)利義務(wù)是否移轉(zhuǎn)。當(dāng)事人恒定有助于法院查明案件事實(shí)，公正裁判，不利的地方在權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移后訴訟的結(jié)果與原當(dāng)事人關(guān)系不大，不能排除原當(dāng)事人與對(duì)方當(dāng)事人之間的惡意串通損害到權(quán)利義務(wù)受讓者的利益，或者原當(dāng)事人懈怠參加訴訟。司法解釋起草時(shí)堅(jiān)持當(dāng)事人恒定原則，例外情況下采取訴訟承擔(dān)。

什么情況下法院同意受讓人為第三人什么情況下同意受讓人為當(dāng)事人？司法解釋規(guī)定“根據(jù)案件具體情況決定”，一般認(rèn)為受讓人申請(qǐng)?zhí)娲?dāng)事人訴訟的，原當(dāng)事人同意、對(duì)方當(dāng)事人也同意的可以準(zhǔn)許；第二時(shí)間上，受讓人申請(qǐng)成為當(dāng)事人的應(yīng)當(dāng)在法庭辯論結(jié)束前。

15、訴訟請(qǐng)求變化

第二百三十二條 在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。

（一）增加訴訟請(qǐng)求

原告增加訴訟請(qǐng)求、被告提出反訴、第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求——在原案件訴訟請(qǐng)求基礎(chǔ)上增加訴訟請(qǐng)求，涉及到合并審理問(wèn)題。

一審增加訴訟請(qǐng)求。

關(guān)于增加訴訟請(qǐng)求的時(shí)間界限，92《民訴意見(jiàn)》第156條規(guī)定必須在法庭辯論結(jié)束之前，此規(guī)定會(huì)出現(xiàn)法庭調(diào)查結(jié)束后才提出，導(dǎo)致訴訟拖延。02《證據(jù)規(guī)定》第34條規(guī)定為舉證期限屆滿前，但是實(shí)踐中開(kāi)庭時(shí)當(dāng)事人有合理理由臨時(shí)增加訴訟請(qǐng)求的還是要予以處理，這實(shí)際上讓該條規(guī)定落空。本司法解釋232條保留了92《民訴意見(jiàn)》的規(guī)定，放寬到法庭辯論結(jié)束前。實(shí)務(wù)中庭前會(huì)議上法院可以對(duì)當(dāng)事人釋明增加訴訟請(qǐng)求的時(shí)間點(diǎn)，便于訴訟效率經(jīng)濟(jì)。

第二、二審發(fā)回重審增加變更訴訟請(qǐng)求

第二百五十一條 二審裁定撤銷一審判決發(fā)回重審的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)變更、增加訴訟請(qǐng)求或者提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求的，依照民事訴訟法第一百四十條規(guī)定處理。

按照民訴法第一百四十條規(guī)定處理，即按照一審普通程序處理，在提出期限還是要在法庭辯論結(jié)束前。關(guān)于訴訟時(shí)效抗辯提出的時(shí)間點(diǎn)，一審未提出的，在重審階段不能提時(shí)效抗辯。

（另關(guān)于發(fā)回重審的次數(shù)，目前民訴法對(duì)事實(shí)不清發(fā)回的次數(shù)有限制，程序違法的次數(shù)沒(méi)有限制）

第三、再審發(fā)回重審增加變更訴訟請(qǐng)求

第二百五十二條 再審裁定撤銷原判決、裁定發(fā)回重審的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)變更、增加訴訟請(qǐng)求或者提出反訴，符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許：

（一）原審未合法傳喚缺席判決，影響當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利的；

（二）追加新的訴訟當(dāng)事人的；

（三）訴訟標(biāo)的物滅失或者發(fā)生變化致使原訴訟請(qǐng)求無(wú)法實(shí)現(xiàn)的；

（四）當(dāng)事人申請(qǐng)變更、增加的訴訟請(qǐng)求或者提出的反訴，無(wú)法通過(guò)另訴解決的。

提出期限：同二審發(fā)回重審。限制性條件即第252條規(guī)定的情形。注意第（三）項(xiàng)如一房二賣導(dǎo)致原訴訟請(qǐng)求無(wú)法實(shí)現(xiàn)的，法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行釋明，當(dāng)事人不變更訴訟請(qǐng)求的判決駁回。

（二）變更訴訟請(qǐng)求

變更訴訟請(qǐng)求不存在訴的合并，立法依據(jù)：92民訴法52條，2012民訴法第151條。

關(guān)于變更訴訟請(qǐng)求的期限：99年合同法司法解釋規(guī)定提出期限界定為一審開(kāi)庭前，02年《證據(jù)規(guī)定》34條變更為舉證期限屆滿前，35條例外規(guī)定：（當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)和效力與法院認(rèn)定不一致的）法院釋明前提下當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求不受舉證期限的限定。

總結(jié):二審、再審發(fā)回重審變更訴訟請(qǐng)求按照本司法解釋規(guī)定限定在法庭辯論終結(jié)前，兩請(qǐng)求基于同一法律關(guān)系可以合并審理；對(duì)于訴訟標(biāo)的出現(xiàn)變更如原訴訟請(qǐng)求的減少、全部訴訟請(qǐng)求的變更原訴訟請(qǐng)求消滅情況的，不屬于合并審理的情況，應(yīng)當(dāng)按照《證據(jù)規(guī)定》34、35條規(guī)定處理即限制在舉證期限屆滿前。即訴的變更出現(xiàn)合并審理的按照本司法解釋處理限定在法庭辯論終結(jié)前，訴的變更不會(huì)出現(xiàn)合并審理的，按照《證據(jù)規(guī)定》處理限定在舉證期限屆滿前。

（未完，待續(xù)）