作者：Lisa，法律人

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勞動爭議案件中，涉及到用工單位違法解除勞動者，勞動者依據(jù)《勞動合同法》第八十七條的規(guī)定，要求用工單位按照第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。

對于《勞動合同法》實施后形成的勞動關(guān)系，計算時間從用工之日起計算沒有爭議。但對《勞動合同法》施行之日已經(jīng)存續(xù)的勞動合同，即勞動者與用工單位的勞動關(guān)系形成時間在《勞動合同法》施行前，用工單位給付賠償金，即雙倍經(jīng)濟補償金的給付時間筆者有以下意見：

《勞動合同法》第九十七條第三款規(guī)定：“本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當支付經(jīng)濟補償?shù)模?jīng)濟補償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當時有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，按照當時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”。該條法律應(yīng)是是對《勞動合同法》對該法實施前已經(jīng)存續(xù)的勞動合同而在本法實行后解除或者終止的，如何經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定。

該法條的出臺背景是：用工單位違法解除勞動者雙倍支付經(jīng)濟補償金，是《勞動合同法》不同于以前法律及其他行政規(guī)范的亮點之一。賠償金是《勞動合同法》提出的經(jīng)濟補償金的一種具體細化，以前均是籠統(tǒng)的說法為經(jīng)濟補償金，但仍然是經(jīng)濟補償金中的一種?！秳趧雍贤ā肪攀邨l的意義，在于新法的實施，如果對用工單位不利，為規(guī)避法律，用工單位可能在《勞動合同法》實施前大量解除已經(jīng)存續(xù)的勞動關(guān)系，然后再簽約或者不再續(xù)約，特別是對技術(shù)含量不高的工種，對這類勞動者來說，實則是一種災(zāi)難或者隱患。為了規(guī)避這種風潮，也為了穩(wěn)定用工隊伍，新法律對經(jīng)濟補償分段計算，即讓用工單位安心，也讓勞動者減少了失業(yè)的風險，這就是九十七條第三款的立法意義。

結(jié)合該條法律詞條，在此之前，關(guān)于違法解除勞動合同的經(jīng)濟補償是否有規(guī)定？此前，勞動部的《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第八條規(guī)定：勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議，由用人單位解除勞動合同的，用人單位按勞動者在本單位工作年限，工作時間每滿一年發(fā)給相當于一個月工資的經(jīng)濟補償金。也就是說在《勞動合同法》實施前，解除勞動合同關(guān)系（包括協(xié)商不成，即違法解除），用工單位應(yīng)當給付一年一個月工資的經(jīng)濟補償金。

《勞動合同法實施條例》第二十五條規(guī)定：“用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同，依照勞動合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟補償。賠償金的計算年限自用工之日起計算”。該實施條例并沒有認為應(yīng)當要分段計算，而是認為應(yīng)當從用工之日起計算。一些法律工作者認為《勞動合同法實施條例》是勞動部的一個行政規(guī)范，是對法律在實施過程中的一個細化規(guī)定，但不能對法律進行擴大解釋， 這一細化規(guī)定是詞義解釋，效力僅及于《勞動合同法》生效后即2008年后簽訂的合同，該條的解釋不及于九十七條第三款中的情形，即《勞動合同法》施行之日存續(xù)的勞動合同在《勞動合同法》施行后被違法解除的情形。

廣州市中級人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件的參考意見》第十七條：勞動合同履行期跨越2008年1月1日《勞動合同法》實施前后階段的，用人單位因違法解除勞動合同或終止勞動合同向勞動者支付賠償金的，賠償金支付年限應(yīng)當從2008年1月1日起計算，對勞動合同實施以前勞動者工作年限的經(jīng)濟補償按照勞動法的規(guī)定處理。該規(guī)定和筆者的理解一致。

因此，筆者認為用工單位違法解除了一個在《勞動合同法》實施前已經(jīng)存續(xù)的勞動合同關(guān)系，應(yīng)當按照《勞動合同法》第九十七條第三款的規(guī)定，分段計算賠償金，《即勞動合同法》實施前的年限按照一年一個月支付經(jīng)濟補償金為賠償金，2008年以后按照雙倍經(jīng)濟補償金支付賠償金。