作者:黃才華 國浩律師合伙人 華麥律師特邀撰稿人; 陳前紅 國浩律師事務(wù)所 律師

近日，國務(wù)院批準設(shè)立的“國家級”基金，中國國有企業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整基金于26日宣布成立，　基金總規(guī)模人民幣3500億元，首期募集資金1310億元，中國誠通作為主發(fā)起人出資300億元，郵儲銀行出資500億元，招商局出資200億元，中國兵器、中石化、神華集團、中國移動、中國交建、北京金融街集團各出資50億元，中國中車出資10億元?；鹩糜谥С种攸c行業(yè)國有企業(yè)實施整合和專業(yè)化重組。

據(jù)說，這是國內(nèi)目前規(guī)模最大的私募股權(quán)投資基金，有文章甚至說這只基金驚動國務(wù)院。

據(jù)董事長朱碧新介紹，基金采用股份有限公司的組織形式，設(shè)股東大會、董事會和監(jiān)事會。由此，在我們看來，這支基金除了規(guī)模巨大，和市場少見的股份制組織形式外，站在結(jié)構(gòu)創(chuàng)新的角度看，暫時還看不出什么特別之處。

不過，我們相信，擁有政府背書和超級國企資源的背書，這只基金一旦發(fā)力，不容小覷，關(guān)鍵看它運營是往哪個方向走。途徑之一，就是現(xiàn)在比較流行的國有企業(yè) 上市公司模式。下面聊聊這個。

一、并購基金基本模式

國有企業(yè)為發(fā)揮其資金優(yōu)勢及上市公司行業(yè)優(yōu)勢，與上市公司及其關(guān)聯(lián)方共同設(shè)立產(chǎn)業(yè)并購基金，實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)投資戰(zhàn)略及布局。同時，國有企業(yè)基金管理團隊在并購基金中，發(fā)揮其專業(yè)管理經(jīng)驗的優(yōu)勢?；镜哪Ｊ饺缦拢?/span>

設(shè)立基金的基本流程是：

第一步，國有企業(yè)、上市公司關(guān)聯(lián)方及管理團隊共同出資設(shè)立投資管理有限公司。

第二步，國有企業(yè)、上市公司、管理團隊及其他投資人（如有）共同設(shè)立基金，并由投資管理公司擔(dān)任基金的普通合伙人，以及基金管理人。

比較典型的案例，大家可參照國藥控股的基金架構(gòu)

不過有幾點需要注意：

1、實務(wù)操作中，國有企業(yè)直接與管理團隊共同設(shè)立投資管理公司作為基金管理人，上市公司及其關(guān)聯(lián)方通常不再參與基金管理，僅作為基金的有限合伙人參與投資。對于管理團隊的持股比例，主要取決于三個因素：國有企業(yè)是否有并表要求，二是對基金的控制力應(yīng)掌握在誰手里，三是相關(guān)政府機構(gòu)對股權(quán)比例的敏感度（曾有案例顯示，國家某主管部門干預(yù)國有企業(yè)與管理團隊的持股比例，要求國有企業(yè)控股）

2、基金管理機構(gòu)存在有限公司形式以及有限合伙企業(yè)形式。從納稅角度考慮，有限合伙企業(yè)有一定的優(yōu)勢。有限合伙企業(yè)的形式，需要注意普通合伙人架構(gòu)的搭建，避免某個自然人或國有獨資企業(yè)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

3、實務(wù)操作中，上市公司直接參與并購基金，也存在上市公司及其關(guān)聯(lián)方同時出資參與并購基金的情況。

4、為調(diào)節(jié)管理團隊的收益分配，在必要情況下可由管理團隊設(shè)立基金管理機構(gòu)，受托管理并購基金，收取基金管理費及其他收益。

5、管理團隊應(yīng)當在什么地方持有管理公司股權(quán)？主要這受限于四個因素，一是國有資產(chǎn)監(jiān)管角度去平衡其便利性，二是國有企業(yè)員工持有下級子企業(yè)股份的限制，當然，在實踐中這一條似乎已經(jīng)被突破，三是團隊在什么地方持股能更好和更加合規(guī)的調(diào)節(jié)收益，四是公司治理和對基金的掌控便利。

二、關(guān)于國有企業(yè)擔(dān)任基金的GP

《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第三條規(guī)定：“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。”

關(guān)于國有企業(yè)的定義，根據(jù)國資委及財政部2016年6月發(fā)布的《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》，指國有獨資企業(yè)、國有控股企業(yè)及國有實際控制企業(yè)，實際控制指國有持股比例未達到50%,但通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或其他協(xié)議安排能實際支配的企業(yè)。

實務(wù)操作中，存在國有企業(yè)擔(dān)任普通合伙人的案例。在有限合伙股權(quán)投資基金所投資的公司IPO過程中，證監(jiān)會并不質(zhì)疑國有控股企業(yè)作為GP的適格問題。2014年1月上市的麥趣爾（002719）招股書顯示，其股東之一“華融渝富基業(yè)（天津）股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）”的GP華融渝富股權(quán)投資基金管理有限公司即是國有控股公司。IPO審核過程中，證監(jiān)會對此并無反饋意見。

證監(jiān)會在2012年6月20日《關(guān)于對方正證券直投業(yè)務(wù)有關(guān)問題的答復(fù)意見》中指出：“直投基金管理機構(gòu)為有限合伙企業(yè)形式的，直投子公司可以設(shè)立全資或控股子公司擔(dān)任直投基金管理機構(gòu)的普通合伙人?！?/span>

鑒于各地工商對國有企業(yè)的理解并不一致，也可能從嚴把握。在以國有企業(yè)（一般是非國有獨資企業(yè)）注冊為有限合伙企業(yè)普通合伙人時，應(yīng)與當?shù)毓ど滩块T進行溝通、確認。

三、關(guān)于國有企業(yè)員工持股其下級子公司

國資發(fā)改革2008年第139號文件《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》規(guī)定：“職工入股原則限于持有本企業(yè)股權(quán)。國有企業(yè)集團公司及其各級子企業(yè)改制，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)或集團公司批準，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級改制企業(yè)股權(quán)，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團公司所出資其他企業(yè)股權(quán)。”

實務(wù)操作中，作為基金管理團隊的國有企業(yè)員工設(shè)立有限合伙企業(yè)，參與設(shè)立基金管理機構(gòu)，同時可能設(shè)立有限合伙企業(yè)參與基金設(shè)立，作為基金的有限合伙人之一。國有企業(yè)員工在基金管理機構(gòu)中擔(dān)任主要職務(wù)。并且，管理團隊基于為項目背書的考慮，可能同時設(shè)立一只基金，跟投并購基金投資的項目。