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2015-03-17 作者：鄧海虹律師 導(dǎo)讀：合同解除權(quán)就是合同當事人依照合同約定或法律規(guī)定享有的解除合同的權(quán)利,它的行使直接導(dǎo)致合同權(quán)利義務(wù)消滅的法律后果。 1．未生效合同能否作為合同解除的對象？ 成立但未生效的合同能否作為合同解除的對象，合同法未作明確規(guī)定。對有效成立但未生效的合同在符合下列五種情形之一時即可解除：一是雙方協(xié)商一致解除合同。二是約定的解除條件發(fā)生在合同有效成立后未生效之前。三是致使合同目的不能實現(xiàn)的不可抗力發(fā)生在合同有效成立后生效之前。四是重大預(yù)期違約行為發(fā)生在合同有效成立后生效之前。五是法律規(guī)定的其它情形。《合同法》第224條、第268條、第337條規(guī)定的情形發(fā)生在合同有效成立之后生效之前?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第5條、第6條及第8條對于可以解除未生效的合同給予了肯定。 2．在合同中作出類似“任何一方違約，對方即可解除合同”的約定，是否只要一方發(fā)生違約行為，對方即可依據(jù)合同法第93條第2款的規(guī)定享有解除權(quán)？ 當事人在合同中作出類似“任何一方違約，對方即可解除合同”的約定，在形式上屬于約定解除合同的條件，但應(yīng)認定對解除條件的約定不明，當事人是否享有合同解除權(quán)，應(yīng)根據(jù)合同法第94條關(guān)于法定解除的規(guī)定進行認定。 實踐中，應(yīng)對當事人是否享有解除權(quán)及解除權(quán)行使的是否正當、合法予以審查，具體講，應(yīng)從是否有違公平及誠信原則、是否違背訂立合同所要達到的目的與是否能夠返還原物幾個方面綜合判定。 3．違約方能否主張解除合同？ 作為違約方，雖然不能依據(jù)合同法第94條的規(guī)定行使法定解除權(quán)，但是在合同無法繼續(xù)履行或強制履行成本過高的情形下，強制履行顯然是非理性的選擇。依據(jù)合同法第110條的規(guī)定，違約方可以以承擔(dān)違約責(zé)任的代價換取對合同義務(wù)履行的免除。在合同履行存在該條規(guī)定的情形時，違約方主張解除合同應(yīng)予支持。法律和司法解釋也有相關(guān)規(guī)定，例如：合同法第268條、第410條，《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第23條、第24條，《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第11條。因此，如因不可歸責(zé)于合同當事人的原因致使合同履行不能，合同當事人均可請求解除合同。 4．合同解除權(quán)能否放棄？ 依照合同法第93條第2款、第94條的規(guī)定，享有合同解除權(quán)的當事人行使解除權(quán)并非法律的強制性規(guī)定，在解除合同的條件成就后，解除權(quán)人可以選擇解除合同，也可以選擇繼續(xù)履行合同。解除權(quán)人放棄解除權(quán)屬于對自身權(quán)利的處分，應(yīng)當予以準許。 5．合同法第94條規(guī)定的“法定解除權(quán)”能否預(yù)先放棄？ 合同法第94條規(guī)定的“法定解除權(quán)”是合同法賦予當事人的一項重要合同救濟權(quán)利，如果確立當事人在合同中約定預(yù)先放棄法定解除權(quán)這一規(guī)則，其將不可避免地成為占優(yōu)勢地位的合同當事人簽訂不平等合同條款的工具，違反合同法第5條的公平原則和第6條的誠實信用原則。因此，合同中有關(guān)預(yù)先放棄法定解除權(quán)的條款應(yīng)當認定無效。 6．合同通知解除，是否必須符合法定或約定解除條件？ 當事人一方解除合同的理由，不符合雙方合同關(guān)于解約條件的約定，亦不屬于《合同法》第94條可行使法定解除權(quán)的情形，其通知解除的行為，不發(fā)生解除合同的效力。（詳見最高人民法院<2013>民一終字第18號民事判決） 7．解除合同的通知能否撤回或撤銷？ 解除合同的通知在法律性質(zhì)上屬于意思表示，解除合同通知的撤回可以參照適用合同法第17條關(guān)于“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人”的規(guī)定，即“解除合同的通知可以撤回。撤回的通知應(yīng)在解除合同的通知到達對方當事人之前或者與解除合同的通知同時到達對方當事人”。 根據(jù)合同法第96條的規(guī)定，合同自通知到達對方時解除。因此，解除合同的通知不能撤銷。但是，如果對方當事人同意撤銷則應(yīng)允許撤銷，因為在這種情況下實際上是雙方當事人協(xié)商一致恢復(fù)原合同關(guān)系。解除合同通知的撤銷可以參照適用合同法第80條第2款關(guān)于“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外”的規(guī)定，即“解除合同的通知不得撤銷，但經(jīng)對方當事人同意的除外”。 8．當事人未向?qū)Ψ疆斒氯税l(fā)出解除合同的通知，起訴請求解除合同，人民法院應(yīng)否受理？ 根據(jù)合同法第96條的規(guī)定，合同解除權(quán)為形成權(quán)，即當事人單方通知即可產(chǎn)生解除合同的法律效力，但并未排除當事人請求人民法院判決解除合同的權(quán)利，亦未將通知作為當事人起訴的前置程序。實踐中，當事人往往更傾向于選擇以裁判方式來行使合同解除權(quán)并請求人民法院對合同解除的法律后果一并作出裁判。 9．當事人起訴請求對方當事人履行非金錢債務(wù)，人民法院認為依據(jù)合同法第110條的規(guī)定不應(yīng)支持的，能否依職權(quán)判決解除合同？ 人民法院不能依職權(quán)判決解除合同。對于這種情形，人民法院應(yīng)當根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第35條第1款關(guān)于“人民法院訴訟過程中，當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致的，不受本規(guī)定第34條規(guī)定的限制，人民法院應(yīng)當告知當事人可以變更訴訟請求”的規(guī)定，告知當事人可以按照合同法關(guān)于合同解除的相關(guān)規(guī)定變更訴訟請求，當事人拒絕變更的，人民法院應(yīng)當判決駁回其訴訟請求并告知其可另訴請求解除合同。 10．判令繼續(xù)履行合同的民事判決生效后，當事人以該民事判決執(zhí)行不能為由另行起訴解除合同，人民法院應(yīng)否受理？ 應(yīng)當區(qū)分不同情形分別對待。（1）如果該民事判決確定的義務(wù)為非金錢債務(wù)，且未能執(zhí)行系因該債務(wù)在該民事判決生效之后出現(xiàn)合同法第110條第1項規(guī)定的“法律上或事實上不能履行”情形的，當事人另行起訴解除合同的，人民法院應(yīng)當受理；（2）如果該民事判決確定的義務(wù)為非金錢債務(wù)，且未能執(zhí)行系因該債務(wù)在該民事判決生效之前出現(xiàn)合同法第110條第1項規(guī)定的“法律上或事實上不能履行”情形的，當事人另行起訴解除合同的，人民法院不應(yīng)受理，但應(yīng)告知當事人可以對該民事判決申請再審；（3）如果該民事判決確定的義務(wù)為金錢債務(wù)，由于金錢債務(wù)不存在履行不能，當事人另行起訴解除合同違反“一事不再理”原則，人民法院不應(yīng)受理。 11．法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權(quán)行使期限，解除權(quán)行使期限如何確定？ 合同法第95條第2款規(guī)定：“法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。”該規(guī)定中的“合理期限”如何確定？法律沒有規(guī)定，當事人沒有約定，對方亦沒有催告的情形下，解除權(quán)行使期限如何確定？這兩個問題均應(yīng)根據(jù)合同性質(zhì)進行個案認定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第15條第2款規(guī)定：“法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定，經(jīng)對方當事人催告后，解除權(quán)行使的合理期限為三個月。對方當事人沒有催告的，解除權(quán)應(yīng)當在解除權(quán)發(fā)生之日起一年內(nèi)行使；超期不行使的，解除權(quán)消滅?！碑斍埃嗣穹ㄔ涸趯徖砼c商品房買賣合同糾紛相類似的其他有償合同糾紛時，一般參照前述司法解釋的規(guī)定確定解除權(quán)行使期限。 12．合同解除相對人的異議期間如何確定？ 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第24條的規(guī)定，合同解除相對人行使異議權(quán)受期間限制，當事人約定異議期間的，從約定；當事人沒有約定異議期間的，為三個月。 13．被解除方對該解除行為及效力持有異議的，法定救濟途徑為？ 合同以“通知”方式解除的；解除通知到達對方時發(fā)生合同解除的效力。被解除方對該解除行為及效力持有異議的，則必須通過“異議之訴”即以訴訟或仲裁等法定方式才可行使救濟權(quán)，這是行使合同解除異議權(quán)的法定程序。實踐中，有的被解除方在收到解除通知后并沒有啟動解除異議之訴，而是以向解除方發(fā)出書面“異議函”、“回函”等方式行使合同解除異議權(quán)，此種方式顯然不符合法律規(guī)定的權(quán)利行使要件。 當事人以司法訴求方式對合同行使解除權(quán)的，則被告對該解除行為及其效力持有異議的必須以“反訴”的方式要求確認合同有效且應(yīng)“繼續(xù)履行”；不能僅以“抗辯”方式行使異議權(quán)。 14.當事人根據(jù)合同法第96條的規(guī)定通知對方解除合同后，起訴請求依照合同法第97條的規(guī)定對合同解除的法律后果進行判決，對方當事人能否以抗辯的方式對合同解除提出異議？ 根據(jù)《最高人民法院研究室對關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）第二十四條理解與適用的請示的答復(fù)》第一款的規(guī)定，當事人根據(jù)合同法第96條的規(guī)定通知對方要求解除合同的，必須具備合同法第93條或者第94條規(guī)定的條件，才能發(fā)生解除合同的法律效力。因此，如對方當事人的異議為合同解除不具備合同法第93條或者第94條規(guī)定的條件，可以以抗辯的方式提出；如對方當事人的異議為其他理由，以抗辯方式提出的，人民法院應(yīng)當告知其以仲裁或訴訟的方式提出。 15．合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)否支持？ 《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》對此問題作出了明確規(guī)定。該司法解釋第26條規(guī)定：“買賣合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持；但約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第114條第2款的規(guī)定處理?！备鶕?jù)合同法第174條、該司法解釋第45條的規(guī)定，其他有償合同可以參照適用該司法解釋第26條的規(guī)定。 16．因解除無效合同而簽訂的賠償協(xié)議的效力如何認定？ 合同解除或者被撤銷后，合同法第58條規(guī)定的有過錯一方應(yīng)賠償另一方損失，雙方均有過錯的，各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。當事人按照該條規(guī)定協(xié)商賠償事宜，法律不應(yīng)當禁止。鄧海虹律師認為：無效合同和賠償協(xié)議是相對獨立的，不應(yīng)簡單地以賠償協(xié)議是在無效合同基礎(chǔ)上達成的而認定為無效。但合同無效總是由于當事人的意思表示具有重大瑕疵，故其在賠償協(xié)議中的意思表示應(yīng)當受到限制，需要根據(jù)當事人對合同無效的過錯程度判斷其責(zé)任，進而認定賠償協(xié)議的效力。 17．合同失效的法律后果能否適用合同法第97條的規(guī)定進行認定？ 合同法第45條規(guī)定，附解除條件的合同，自條件成就時失效；第46條規(guī)定，附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。合同法對合同失效的法律后果沒有明確規(guī)定。我們認為，合同失效不能等同于合同無效，其法律后果不能適用合同法第56條的規(guī)定進行認定。合同法第45條、第46條關(guān)于合同失效的規(guī)定，屬于合同法第91條第7項“法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形”，因此，應(yīng)認定合同失效的法律后果為合同的權(quán)利義務(wù)終止。合同失效后應(yīng)否恢復(fù)原狀，可以參照合同法第97條的規(guī)定進行認定。 18．合同解除后，當事人向合同的違約方主張賠償可得利益損失的，人民法院應(yīng)否支持？ 民法通則第115條規(guī)定：“合同變更或解除，不影響當事人要求賠償損失的權(quán)利。”合同法第97條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復(fù)原狀，采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！鼻笆鰞蓚€條文均未對“損失”進行任何限定，該“損失”仍屬于違約損失性質(zhì)，損失范圍應(yīng)適用合同法第113條的規(guī)定進行認定。因此，合同解除后，當事人可以向合同的違約方主張賠償可得利益損失，證據(jù)充分的，人民法院應(yīng)予支持。 19．合同解除后，當事人主張按未履行完畢的合同期間計算可得利益損失的，人民法院應(yīng)否支持？ 合同解除后，當事人主張按未履行完畢的合同期間計算可得利益損失的，人民法院不應(yīng)支持。計算可得利益損失的期間應(yīng)自對方違約致合同不能履行之日起至合同解除后的合理期間屆滿之日止。例如：營業(yè)性房屋租賃合同的出租人違約，承租人解除合同，要求賠償可得利益損失，前述“合理期間”應(yīng)認定為另行尋找替代房屋、裝修、辦理相關(guān)許可手續(xù)，直到重新開業(yè)的期間。 20.直接請求裁判機構(gòu)裁決解除合同后撤訴合同是否解除？ 在司法解除方式中，當事人起訴后法院的送達行為與當事人單方發(fā)出的“解除通知”效力并不等同。在單方逕行解除中，合同解除的效力自通知到達時生效；在司法解除中，法院送達起訴狀的行為雖然具有代表當事人送達解除通知的“意思表示”效果，但該類解除行為的效力是依賴于司法裁判權(quán)才可獲得確定的，故解除方的解除意思雖然到達了被解除方（被告），但在法院的有關(guān)裁判未生效前，并不產(chǎn)生合同被解除的法律效力。 鄧海虹律師辦案心得：簡單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡單化。 |
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