作者：白博主

國務(wù)院法制辦昨日（8月30日）發(fā)布《私募投資基金管理暫行條例（征求意見稿）》   與證監(jiān)會2014年的 私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法  比較，準(zhǔn)入提高，監(jiān)管從嚴。除了處罰嚴厲之外，重要的區(qū)別有兩個：一是基金投資范圍限縮；二是基金行業(yè)管理成為法定（基金管理人必須加入中基協(xié)、管理人和基金都必須登記，接受協(xié)會自律管理）。

這兩點很有可能對基金投資債權(quán)產(chǎn)生影響，包括基金“股 債”模式都會受到波及。在監(jiān)管趨嚴的背景下，甚至影響到資本金融資、融資出表設(shè)計等。

我們先看看《征求意見稿》與證監(jiān)會管理辦法的差異------

2014年8月21日證監(jiān)會105號令《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》：

私募基金財產(chǎn)的投資包括買賣股票、股權(quán)、債券、期貨、期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標(biāo)的。

昨天國務(wù)院法制辦《私募投資基金管理暫行條例（征求意見稿）》：

私募基金財產(chǎn)的投資包括證券及其衍生品種、有限責(zé)任公司股權(quán)、基金份額，以及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他投資品種。

差別較大。其中最值得注意的是，目前證監(jiān)會管理辦法允許基金投資人通過投資合同約定投資標(biāo)的，而《征求意見稿》則未留此口。

不要小看《征求意見稿》，它是國務(wù)院條例，屬于行政法規(guī)，其地位僅次于國家法律，遠高于證監(jiān)會令。

稍感安慰的是，《征求意見稿》說“私募基金財產(chǎn)的投資包括證券及其衍生品種、有限責(zé)任公司股權(quán)、基金份額，以及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他投資品種” --- 也就是說，把留口子的權(quán)力給了證監(jiān)會。

只是，這個口子是模糊的，因為證監(jiān)會管理辦法中本來也沒有可以投債權(quán)的明確說法。

而且，在監(jiān)管風(fēng)暴的大背景下，證監(jiān)會很有可能對管理辦法做出從嚴的掌握，甚至進行修改---往更嚴了改。

不要把《征求意見稿》監(jiān)管趨嚴當(dāng)作一個孤立事件。這是7月14日全國金融工作會議上，最高領(lǐng)導(dǎo)人要求“強化監(jiān)管問責(zé)”、“形成嚴肅監(jiān)管氛圍”之后，監(jiān)管風(fēng)暴的一部分。包括前幾日嚴厲的《處置非法集資條例》，包括前天財政部長肖捷說要“落實終身問責(zé)、倒查責(zé)任”，相信接下來都會有具體措施。

另外，《征求意見稿》第二條說：

本條例所稱私募投資基金，是指在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式向合格投資者募集資金設(shè)立，由基金管理人管理，為投資者的利益進行投資活動的私募證券投資基金和私募股權(quán)投資基金。

也就是說，本條例規(guī)范的是私募證券投資基金和私募股權(quán)投資基金，并未提及“其他類”基金，有人據(jù)此認為“其他類”基金不受此限，還可以投債權(quán)。

不過，“其他類”基金此前也只出現(xiàn)在中基協(xié)登記系統(tǒng)的分類中，在證監(jiān)會及其他政府部門發(fā)布的法規(guī)中，并沒有出現(xiàn)過。以本人的認知，國務(wù)院不會再制定一個“其他類”私募基金條例，所以，“其他類”基金的前途還很難說。

在現(xiàn)行規(guī)章制度中，對于基金投債權(quán)、基金”股 債“模式是否合規(guī)，并沒有明確意見。中基協(xié)的總體導(dǎo)向是鼓勵股權(quán)投資，不鼓勵基金投債權(quán)。此前在政府類基金方面，通常采取的做法是：以國企出面設(shè)立私募非政府出資（投資）基金，然后通過基金投資合同約定投資標(biāo)的的方式，為基金投債權(quán)找到依據(jù)。

《征求意見稿》進一步增大了中基協(xié)的行業(yè)管理職能，未來，基金協(xié)會在窗口指導(dǎo)中是什么態(tài)度，值得關(guān)注。畢竟，在“有風(fēng)險沒有及時發(fā)現(xiàn)就是失職、發(fā)現(xiàn)風(fēng)險沒有及時提示和處置就是瀆職”這樣的嚴格要求下，哪個監(jiān)管部門也不愿出點事。

我曾在線下課程中介紹過本人設(shè)計的多種基金模式，包括基金以股債結(jié)合的方式投資于項目公司、以小股 大債模式解決政府項目資本金、以股債結(jié)合的方式設(shè)計出表等等。

今日，在此提示各位，持續(xù)關(guān)注監(jiān)管政策變化，加強與基金協(xié)會的溝通..... 盡量采取股東借款的方式.....

還有就是那就老話：天下武功，唯快不破......兵貴神速什么的.....

下面附現(xiàn)行文件中對于基金投債權(quán)的相關(guān)規(guī)定：（節(jié)選自【政信融資高級研修班】“小股大債”模式案例的部分政策背景材料，>>>  了解具體課程內(nèi)容點這里）

附：現(xiàn)行文件中對于基金投債權(quán)的相關(guān)規(guī)定

財政部《政府投資基金暫行管理辦法》第二條：“本辦法所稱政府投資基金，是指由各級政府通過預(yù)算安排，以單獨出資或與社會資本共同出資設(shè)立，采用股權(quán)投資等市場化方式，引導(dǎo)社會各類資本投資經(jīng)濟社會發(fā)展的重點領(lǐng)域和薄弱環(huán)節(jié),支持相關(guān)產(chǎn)業(yè)和領(lǐng)域發(fā)展的資金”。

------此處出現(xiàn)了“股權(quán)投資”。但這是指政府以股權(quán)方式出資于基金，而不是基金只能投股權(quán)。該辦法第二十六條可做佐證：“各級財政部門向投資基金撥付資金，在增列財政支出的同時，要相應(yīng)增加政府資產(chǎn)——“股權(quán)投資”?！?/span>

財政部管理辦法第十二條還規(guī)定：“政府投資基金不得從事融資擔(dān)保以外的擔(dān)保、抵押、委托貸款等業(yè)務(wù)，以及不得向第三方提供貸款和資金拆借。”------這里的第三方約定不清晰。不過，小股大債模式下，基金一般是先投小股成為股東，再以股東借款的形式投債權(quán)，而股東是不能被歸屬為“第三方”的。

發(fā)改委《政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》第二條：“本辦法所稱政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金，是指有政府出資，主要投資于非公開交易企業(yè)股權(quán)的股權(quán)投資基金和創(chuàng)業(yè)投資基金”。---可見，發(fā)改委的導(dǎo)向還是股權(quán)投資。但是，這里用的是“主要投資于”而不是“只投資于”。另外，如基金定位為政府出資（投資）基金，則需遵守發(fā)改委和財政部的相關(guān)文件規(guī)定。如不被認定為政府出資（投資）基金，則在操作上將靈活許多。

證監(jiān)會《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二條：“私募基金財產(chǎn)的投資包括買賣股票、股權(quán)、債券、期貨、期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標(biāo)的”。---表明私募基金的投資標(biāo)的可以通過投資合同約定。

不過，證監(jiān)會《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》授權(quán)基金業(yè)協(xié)會對私募基金進行自律管理，基金業(yè)協(xié)會根據(jù)授權(quán)，發(fā)布了一系列的自律規(guī)則，根據(jù)投資標(biāo)的的不同，其將私募基金分為證券、股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資和其他等四大類，鼓勵私募專業(yè)化經(jīng)營。根據(jù)中基協(xié)《問答十三》及窗口指導(dǎo)，私募基金做債權(quán)投資，只能通過“其他類”的私募基金管理人開展。而私募股權(quán)基金做債權(quán)投資的比例不得超過20%。

由于《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第八條要求：“ 各類私募基金募集完畢，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定，辦理基金備案手續(xù)”，所以，了解中基協(xié)的上述有關(guān)規(guī)定，有助于避免備案不能通過的風(fēng)險。

根據(jù)上述梳理，基金以債權(quán)方式投資，并無政策明確禁止?？梢圆扇〉拇胧┯校罕苊庖园l(fā)改委政府出資產(chǎn)業(yè)基金的面目出現(xiàn)，在基金的投資合同中對投資于債權(quán)做出約定。另外，在具體操作中，為減少“股 債”項目在中基協(xié)的備案的不確定性，最好一事一議，事先和中基協(xié)進行溝通。