股權(quán)代持協(xié)議

                                （適用于隱名股東）

實(shí)際出資人(隱名股東) :           (以下稱“甲方”)

身份證號(hào)：

聯(lián)系地址：

聯(lián)系電話：

名義出資人(股權(quán)代持人)：           (以下稱“乙方”)

身份證號(hào)碼：　　

聯(lián)系地址：

聯(lián)系電話：

　　甲方、乙方擬與第三方共同出資設(shè)立【         】有限公司(此為預(yù)先核準(zhǔn)公司名稱，具體以公司成立后營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的名稱為準(zhǔn)。下稱“公司”)，為明確股權(quán)代持的各項(xiàng)基本事項(xiàng)，股權(quán)現(xiàn)就乙方代為履行公司出資人職責(zé)和代為持有甲方的公司股權(quán)的相關(guān)事宜達(dá)成如下協(xié)議，共同遵守：

　　一、甲乙雙方的出資情況

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1、甲方在公司的出資金額為：人民幣【  】萬(wàn)元 

2、出資方式：貨幣

　　3、甲方的出資金額占公司注冊(cè)資本的【  】%（即本協(xié)議所稱“代持股權(quán)”），甲方享有公司的【 】%股權(quán)所對(duì)應(yīng)的一切股東權(quán)利。

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　　1、姓名：潘海鴻  年齡：【  】歲，身份證號(hào)碼：【              】

　　2、家庭住址：【                                 】。

    二、股權(quán)代持關(guān)系的界定

    1、為明確代持股權(quán)的所有權(quán)，甲、乙雙方通過(guò)本協(xié)議確認(rèn)，代持股權(quán)實(shí)際由甲方所有并實(shí)際出資，甲方是公司的實(shí)際出資人，也是公司的實(shí)際股東，享有作為公司股東的一切權(quán)利與義務(wù)。

2、乙方是甲方在公司所持【　　】%股權(quán)的名義出資人。乙方系根據(jù)甲方的決定，以乙方自己的名義，代甲方行使甲方所有的作為公司的出資人及股東的一切權(quán)利與義務(wù)，并依據(jù)甲方意愿對(duì)外行使股東權(quán)利，由甲方實(shí)際享受股權(quán)收益。

3、代持股權(quán)將通過(guò)工商變更登記程序，登記至乙方名下，且甲方委托乙方以自己名義對(duì)外代為持有。

4、乙方聲明并確認(rèn)：由代持股權(quán)產(chǎn)生的或與代持股權(quán)有關(guān)之收益（包括但不限于股息和紅利）、權(quán)益（包括但不限于新股認(rèn)購(gòu)權(quán)）、所得或收入（包括但不限于將代持股權(quán)轉(zhuǎn)讓或出售后取得的所得）之所有權(quán)歸甲方所有，在乙方將上述收益、所得或收入交付給甲方之前，乙方系代甲方持有該收益、所得或收入。

　　三、委托事項(xiàng)

　　與公司股東身份(公司設(shè)立前是出資人)有關(guān)的一切事宜包括但不限于：由乙方以自己的名義將受托行使的代表股權(quán)作為出資設(shè)立公司、在公司的工商登記即股東登記名冊(cè)上具名、以公司股東身份參與公司相應(yīng)活動(dòng)（參加股東會(huì)、行使表決權(quán)、派遣董事會(huì)成員、簽署股東會(huì)決議文件、行使股東知情權(quán)利、參加股東訴訟等）、代為收取股息或紅利、出席股東會(huì)并行使表決權(quán)、代領(lǐng)或代付相關(guān)利潤(rùn)款項(xiàng)或投資款項(xiàng)、對(duì)外以股東名義簽署相關(guān)法律文件，以及行使《公司法》等法律法規(guī)規(guī)定的及公司章程規(guī)定的股東的其他一切權(quán)利和義務(wù)。

　　四、委托事項(xiàng)的處理規(guī)則

　　1、所有涉及公司設(shè)立時(shí)，出資人的權(quán)利與義務(wù)，均由甲方做出決定。乙方應(yīng)當(dāng)根據(jù)甲方的決定，以自己的名義，辦理公司設(shè)立時(shí)出資人全部的事宜。

　　2、所有涉及公司成立后直至公司完成解散行為的全過(guò)程中（如公司能在股權(quán)交易所上市需明確股東身份的，再?gòu)囊曳剿止蓹?quán)中辦理股權(quán)分拆手續(xù)，由甲方自行持有自己的股權(quán)）股東應(yīng)享有的權(quán)利與應(yīng)盡的義務(wù)，均由甲方作出決定。乙方應(yīng)當(dāng)根據(jù)甲方的決定，以自己的名義，辦理全部相關(guān)事宜。乙方應(yīng)妥善保存代持股權(quán)的完整記錄，以便甲方查詢。

　　3、乙方行使的有關(guān)出資人或股東的權(quán)利與義務(wù)必須以甲方根據(jù)本協(xié)議另行出具的授權(quán)委托書為依據(jù)，但遇有緊急情況的除外。如遇有緊急情況，乙方應(yīng)本著善良管理人的原則，從有利于甲方利益的角度，可先行處理該項(xiàng)事務(wù)，但事后應(yīng)及時(shí)向甲方告知，并補(bǔ)辦書面授權(quán)委托書。緊急情況，是指無(wú)法立即得到甲方的指示或書面授權(quán)，且有關(guān)事務(wù)不立即處理將會(huì)給甲方利益造成一定損失的情形。

　　4、乙方完成委托事項(xiàng)，必須以自己的名義親自進(jìn)行，除非另行得到甲方書面同意，不得轉(zhuǎn)委托任何第三人。

　　5、乙方處理公司事務(wù)時(shí)應(yīng)盡到善良管理人的責(zé)任，乙方如下任一行為如造成對(duì)甲方、公司、公司其他股東及其他利益相關(guān)人造成損失的，乙方負(fù)責(zé)全額、及時(shí)賠償：

　　(1) 乙方在無(wú)授權(quán)委托書的情況下所進(jìn)行的任何行為（本協(xié)議另有約定除外）;

　　(2) 未經(jīng)甲方書面同意，將甲方交辦的事務(wù)轉(zhuǎn)委托第三人;

　　(3) 在執(zhí)行公司事務(wù)過(guò)程中存在故意或過(guò)失的（其中，乙方拒不執(zhí)行甲方指示，或未經(jīng)甲方書面同意而改變甲方指示處理委托事項(xiàng)的，均視為乙方故意或有過(guò)失）。

    6、若因乙方個(gè)人原因（如債務(wù)糾紛等）造成代持股權(quán)被查封、強(qiáng)制執(zhí)行等的，乙方應(yīng)提供其他任何財(cái)產(chǎn)，并向人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)或其他機(jī)構(gòu)申請(qǐng)解封，否則，由此給甲方造成的損失，乙方應(yīng)全額賠償。

　　五、告知義務(wù)

　　1、甲方作為公司的股東，有權(quán)通過(guò)乙方了解公司的一切情況，乙方應(yīng)根據(jù)甲方要求，對(duì)甲方希望了解的公司相關(guān)事項(xiàng)，根據(jù)法律法規(guī)、公司章程和雙方的書面約定等，展開(kāi)全面盡職調(diào)查，并將調(diào)查結(jié)果及時(shí)、全面、如實(shí)告知甲方。

　　2、依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定，對(duì)股東有權(quán)獲知的公司信息，乙方應(yīng)及時(shí)主動(dòng)地收集整理，并向甲方作出真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)的匯報(bào)。

　　3、乙方作為一名善良管理人應(yīng)向甲方盡到與甲方股權(quán)行使權(quán)利及公司運(yùn)作有關(guān)的全部信息的及時(shí)告知義務(wù)。

　　六、處理委托事務(wù)的費(fèi)用負(fù)擔(dān)

　　乙方處理甲方授權(quán)的相關(guān)事務(wù)產(chǎn)生的一切稅費(fèi)，由甲方負(fù)責(zé)。

　　七、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)

　　由乙方根據(jù)本協(xié)議和甲方另行出具的授權(quán)委托書處理的有關(guān)公司及甲方股權(quán)的事務(wù)，所產(chǎn)生的一切投資風(fēng)險(xiǎn)均由甲方承擔(dān)。

　　八、投資收益

　　1、甲方對(duì)公司的投資收益（包括但不限于分紅、股息、配股、股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款、新股認(rèn)購(gòu)權(quán)等，以下亦同。）以及清算剩余財(cái)產(chǎn)等全部歸屬于甲方所有，就該投資收益的具體處置享有最終的決定權(quán)。乙方不因從本協(xié)議中所獲得的名義股東身份，而享有此等任何投資收益，不得對(duì)甲方有任何隱瞞。

　　2、甲方對(duì)公司所有的投資收益，由乙方以自己的名義代為領(lǐng)取。

　　3、乙方承諾將獲得的投資收益，于代領(lǐng)后【  】日內(nèi)無(wú)條件全額劃入甲方指定的銀行帳戶，如乙方不能按時(shí)足額劃轉(zhuǎn)，應(yīng)按同期銀行逾期貸款利息的4倍支付按日支付違約金，直至甲方追回全部投資收益為止。

九、協(xié)助處分甲方股權(quán)的義務(wù)

　　1、在甲方擬將自己的股權(quán)及與該股權(quán)相關(guān)的一切權(quán)益進(jìn)行法律上的處分(包括事實(shí)上的處分等)時(shí)，乙方均應(yīng)根據(jù)甲方的書面授權(quán)或口頭指示，并以乙方自己的名義，對(duì)此提供必要的協(xié)助及便利。屆時(shí)涉及到的相關(guān)法律文件，乙方應(yīng)無(wú)條件接受、簽署和提供全面、及時(shí)的協(xié)助。

　　2、甲方對(duì)自己股權(quán)及其相關(guān)權(quán)益進(jìn)行法律上(含事實(shí)上)的處分，包括但不限于：股權(quán)的轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與、放棄、設(shè)定各類擔(dān)保措施（抵押、質(zhì)押）、表決權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)和決策權(quán)、公司利潤(rùn)分配處分、分紅權(quán)、投資收益取得權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)、主張優(yōu)先購(gòu)買權(quán)、知情權(quán)、監(jiān)督檢查權(quán)、股東起訴權(quán)、提起清算權(quán)等作為股東、出資者應(yīng)有的全部權(quán)利權(quán)利。

　　十、行為限制

　　1、乙方根據(jù)甲方之建議和指示擔(dān)任公司監(jiān)事。

　　2、在代持股權(quán)并擔(dān)任監(jiān)事職務(wù)期間，乙方應(yīng)履行《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)對(duì)監(jiān)事的全部義務(wù)性要求。

　　3、乙方行使監(jiān)事權(quán)利，也應(yīng)參照本協(xié)議關(guān)于對(duì)代為行使股東權(quán)的全部規(guī)定進(jìn)行。

　　4、乙方不得利用股東(名義)身份、監(jiān)事身份，謀取個(gè)人利益和(或)損害甲方、公司、公司其他股東、其它利益相關(guān)人的利益。乙方未經(jīng)甲方書面授權(quán)所進(jìn)行的違反本協(xié)議或法律法規(guī)規(guī)定的任何行為，如對(duì)甲方、公司、公司其他股東、其他利益相關(guān)人造成損失的，乙方均應(yīng)全面、及時(shí)賠償。

5、如乙方未按甲方意愿和指示，超越權(quán)限或擅自行使股東權(quán)利，包括但不限于擅自轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押、擅自對(duì)外代表公司對(duì)外簽署合同、借款、擔(dān)保等損害公司或甲方利益之情形，甲方除有權(quán)立即收回代持股權(quán)外，乙方上述行為造成甲方或公司的損失，甲方有權(quán)要求乙方全額賠償。

　　十一、代持股權(quán)的報(bào)酬

　　1、乙方為甲方代持股權(quán)、擔(dān)任監(jiān)事的報(bào)酬一并以監(jiān)事報(bào)酬的形式加以支付。代持股權(quán)報(bào)酬已包含在監(jiān)事報(bào)酬之內(nèi)，不再單獨(dú)計(jì)算。

　　十二、股權(quán)本協(xié)議的解除、終止

　　1、甲、乙雙方均可在書面通知對(duì)方后單方面解除本協(xié)議，但解除本協(xié)議不應(yīng)造成相對(duì)人的損失，如造成損失的，應(yīng)賠償對(duì)方。

　　2、甲方解除本協(xié)議的程序如下：

　　(1) 甲方需至少提前【】日向乙方送達(dá)解除合同的預(yù)通知（但甲方認(rèn)為乙方有損甲方利益的，不受上述時(shí)間限制，甲方可以立即解除）;

　　(2) 乙方收到甲方的預(yù)通知之日起【】日內(nèi)應(yīng)配合甲方完成所有法律文件的簽署工作，保證把所有本應(yīng)屬于甲方名下的一切權(quán)利全部歸還到甲方或甲方指定的人員名下，同時(shí)完成乙方在其他一切法律、法規(guī)、公司章程、協(xié)議和授權(quán)委托書中規(guī)定的權(quán)利與義務(wù);

　　(3) 上述【】日期滿后，甲方向乙方送達(dá)解除合同的正式通知;

　　(4) 解除合同的預(yù)通知和正式通知內(nèi)容基本相同，具相同法律效力，乙方應(yīng)無(wú)條件接受甲方的解除合同的正式通知。

　　3、乙方解除合同的程序，準(zhǔn)用甲方解除合同的上述程序進(jìn)行。

    4、代持股權(quán)過(guò)程中，甲方可根據(jù)公司運(yùn)行的實(shí)際情況終止單方代持關(guān)系，或?qū)Υ株P(guān)系進(jìn)行全部或部分調(diào)整。如出現(xiàn)乙方超出或違反甲方意愿行使股東權(quán)利等情形，甲方可以隨時(shí)終止本協(xié)議并收回代持股權(quán)。

    5、如遇甲方出現(xiàn)喪失全部民事行為能力或死亡情形的，乙方應(yīng)當(dāng)作為善良管理人繼續(xù)履行本代持協(xié)議，并按甲方書面遺囑或其他書面指令繼續(xù)對(duì)外行使股東權(quán)利。如未有書面遺囑或其他甲方書面指令，乙方應(yīng)就甲方該情形出現(xiàn)后，繼續(xù)以名義股東行使股東權(quán)利180日后，將代持股權(quán)按照法定繼承人的份額，歸還甲方法定繼承人。如遇乙方出現(xiàn)喪失全部民事行為能力或死亡情形的，本協(xié)議自動(dòng)終止，甲方將收回代持股權(quán)。

    6、一旦本協(xié)議被解除或終止，雙方代持股權(quán)委托關(guān)系即告終止；除本協(xié)議另有約定外，乙方應(yīng)在本協(xié)議解除或終止后的【  】日內(nèi)，配合甲方辦理工商變更登記手續(xù)，重新變更至甲方或甲方指定的主體名下。

　　十三、保密責(zé)任

　　1、未經(jīng)甲方書面同意，乙方不得將本協(xié)議所涉及的事項(xiàng)向一切利害關(guān)系人明示。

　　2、乙方對(duì)本協(xié)議及本協(xié)議履行過(guò)程中所接觸到的或獲知的甲方的任何信息和資料均負(fù)保密義務(wù)。

　　3、本條涉及的保密義務(wù)在本協(xié)議終止后仍繼續(xù)有效，直至有關(guān)事項(xiàng)的公布不會(huì)給甲方造成任何損失、不具有保密價(jià)值時(shí)為止。

　　十四、爭(zhēng)議解決

　　因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭(zhēng)議，均提請(qǐng)【              】仲裁委員會(huì)按照該會(huì)仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對(duì)雙方均有約束力。

　　十五、其他條款

1、本協(xié)議未盡事宜，雙方另行協(xié)商后簽訂補(bǔ)充協(xié)議。該等補(bǔ)充協(xié)議系本協(xié)議不可分割的組成部分，與本協(xié)議具有同等法律效力。

　　2、本協(xié)議作成一式兩份，由甲乙雙方各執(zhí)一份，每份具有同等法律效力。

3、本協(xié)議自設(shè)立公司的第一份法律文件正式由乙方以自己的名義簽署之日起生效，協(xié)議生效前，甲方可以根據(jù)需要決定變更、補(bǔ)充或終止本協(xié)議。

4、乙方配偶（姓名：           ，身份證號(hào)：                   ）作為本協(xié)議見(jiàn)證方，認(rèn)可并愿意配合乙方按本協(xié)議執(zhí)行。同時(shí)，公司將以公司股東會(huì)決議認(rèn)可本協(xié)議內(nèi)容，該股東會(huì)決議作為本協(xié)議的附件之一，與本協(xié)議具有同等法律效力。

甲方（簽字）：                       　　乙方（簽字）：

見(jiàn)證方（即乙方配偶簽字）：

合同訂立時(shí)間：2017年　　月　　日   

合同訂立地點(diǎn)：【    】省【   】市【   】區(qū)

解析│隱名股東法律風(fēng)險(xiǎn)及股權(quán)代持協(xié)議6大核心條款范本

來(lái)源：法客帝國(guó)

作者：唐青 林李舒 張德榮

隱名出資所涉及的法律關(guān)系

1、隱名出資人與名義出資人之間存在著委托投資法律關(guān)系

隱名股東與顯名股東簽訂的股權(quán)代持協(xié)議屬委托投資合同關(guān)系，股權(quán)歸屬關(guān)系與委托投資合同關(guān)系是兩個(gè)層面的法律關(guān)系，前者因合法的投資行為而形成，后者則因當(dāng)事人之間的合同行為形成。即享有股東資格的僅是記載于股東名冊(cè)中的名義股東，而實(shí)際投資人并非公司的股東，只能依據(jù)合同來(lái)處理其與名義股東間的關(guān)系。

案例一：博智資本基金公司與鴻元控股集團(tuán)有限公司其他合同糾紛二審民事判決書[最高人民法院（2013）民四終字第20號(hào)]認(rèn)為：“股權(quán)歸屬關(guān)系與委托投資關(guān)系是兩個(gè)層面的法律關(guān)系，前者因合法的投資行為而形成，后者則因當(dāng)事人之間的合同行為形成，保監(jiān)會(huì)的上述規(guī)章僅僅是對(duì)外資股東持股比例所作的限制，而非對(duì)當(dāng)事人之間的委托合同關(guān)系進(jìn)行規(guī)制，因此，實(shí)際出資人不能以存在合法的委托投資關(guān)系為由主張股東地位，受托人也不能以存在持股比例限制為由否定委托投資協(xié)議的效力。”

2、隱名出資人與其他股東及公司之間的法律關(guān)系

當(dāng)隱名出資人欲將其身份顯露于外，要求公司承認(rèn)其股東身份，直接向公司主張股東權(quán)利，并要求對(duì)相關(guān)的公司文件進(jìn)行變更的時(shí)候，則會(huì)在隱名出資人與其他股東及公司之間發(fā)生法律關(guān)系，這種關(guān)系通常以隱名股東資格確認(rèn)或者股權(quán)歸屬糾紛的形式表現(xiàn)出來(lái)，此時(shí)不僅需要考察隱名出資人的實(shí)際出資行為，還要考察其他股東對(duì)此的態(tài)度。

3、隱名出資人與第三人之間的法律關(guān)系

由于在公司相關(guān)文件中顯示于外的股東為名義出資人，當(dāng)名義出資人以股東名義處分股權(quán)的時(shí)候，會(huì)涉及到該處分行為的效力問(wèn)題; 當(dāng)出資存在瑕疵的時(shí)候，會(huì)涉及到債權(quán)人能否要求名義股東承擔(dān)補(bǔ)償出資的問(wèn)題?？傊?，由于隱名出資行為的存在，會(huì)出現(xiàn)工商登記記載與實(shí)際情況不符的情形，而以何者為依據(jù)認(rèn)定股權(quán)的歸屬，進(jìn)而認(rèn)定行為的效力或追償?shù)膶?duì)象，則關(guān)乎公司外第三人的利益保護(hù)問(wèn)題。

隱名出資與股東資格確認(rèn)

1、隱名股東（實(shí)際出資人）主張股權(quán)，必須證明已經(jīng)真正出資

隱名出資人向公司主張股權(quán)的，必須首先證明其有出資行為，出資行為是其取得股東資格并享有股權(quán)的內(nèi)心真意的外在表示。

首先，出資、股東資格和股東權(quán)益三者之間是具有前后因果關(guān)系的，即先有出資行為，然后取得股東資格和享有股東權(quán)益，出資行為是原因和基礎(chǔ)，取得股東資格和享有股東權(quán)益是結(jié)果和目的。

其次，實(shí)際投資人向公司投資的行為也是一種個(gè)體的民事法律行為，應(yīng)適用法律行為的基本規(guī)則。

按照民法理論，法律行為的進(jìn)行是行為人將其內(nèi)心的效力意思表示于外的過(guò)程“意思表示是法律行為的核心要素”，它由“作為心理事實(shí)的法律后果意思和此種意思的宣示(表達(dá)、表白)組成”，雖然隱名出資人是借用他人名義向公司出資，其出資行為仍然能夠表明其向公司投資并享有股東權(quán)益的內(nèi)心真意。

最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國(guó)公司法)若干問(wèn)題的規(guī)定(三)》第二十三條規(guī)定，“當(dāng)事人之間對(duì)股權(quán)歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，一方請(qǐng)求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實(shí)之一：（一）已經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定；（二）已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定?！彪m然該條并沒(méi)有直接針對(duì)隱名股東資格確認(rèn)的實(shí)質(zhì)要件作出規(guī)定，但是其對(duì)股權(quán)歸屬發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)主張權(quán)利一方當(dāng)事人的證明責(zé)任的規(guī)定，可以適用于隱名股東資格認(rèn)定的判定，即主張隱名股東資格或者股權(quán)的人應(yīng)該提出證據(jù)證明其己經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。

據(jù)此，隱名出資人可以依據(jù)其與名義出資人之間的隱名投資合同或者其他出資事實(shí)證明其為真正的出資人。另外，北京市高級(jí)人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》(試行)規(guī)定:“有限責(zé)任公司股東資格的確認(rèn)，涉及實(shí)際出資額、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、公司章程、股東名冊(cè)、出資證明書、工商登記等。確認(rèn)股東資格應(yīng)綜合考慮多種因素，在具體案件中對(duì)事實(shí)證據(jù)的審查認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人具體實(shí)施民事行為的真實(shí)意思表示，選擇確認(rèn)股東資格的標(biāo)準(zhǔn)?！?/span>

 案例二：董秋玲與河南科達(dá)置業(yè)有限公司、陳志峰、張慧、華釗葺、河南志達(dá)建設(shè)有限公司股權(quán)確認(rèn)糾紛一案二審民事判決書[洛陽(yáng)市中級(jí)人民法院（2010）洛民終字第82號(hào)]認(rèn)為：“根據(jù)民法通則和公司法的有關(guān)規(guī)定，出資人的姓名和名稱并不是公司取得法人資格必須的明示條件，故記載于公司登記機(jī)關(guān)的股東姓名或名稱并無(wú)創(chuàng)設(shè)股東資格的效果；公司設(shè)立登記具有創(chuàng)設(shè)公司法人資格的功能，但就股東資格而言，工商登記并非設(shè)權(quán)程序，只具有對(duì)善意第三人的證權(quán)功能，因而是宣示性登記。

對(duì)股東資格的認(rèn)定應(yīng)采用形式性和實(shí)質(zhì)性相結(jié)合的辦法審查。從志達(dá)公司的組建、成立、實(shí)際出資、流動(dòng)資金的投入、經(jīng)營(yíng)管理和實(shí)際控制情況分析，被告陳志峰、華釗葺、董秋玲、張慧系志達(dá)公司的名義股東，科達(dá)公司系志達(dá)公司的隱名股東。應(yīng)依據(jù)“出資取得股東資格”原則，應(yīng)確認(rèn)原告為志達(dá)公司的股東。志達(dá)公司成立后，其半數(shù)以上名義股東明知原告作為實(shí)際出資人，參與了公司事務(wù)的管理，以股東的身份行使了權(quán)利，且得到了志達(dá)公司及被告陳志峰、華釗葺、張慧的認(rèn)可，沒(méi)有違反相關(guān)法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定原告科達(dá)公司對(duì)志達(dá)公司享有股權(quán)。

案例三：湖北省利用世界銀行貸款項(xiàng)目辦公室與湖北東方農(nóng)化中心、襄樊市襄陽(yáng)區(qū)農(nóng)業(yè)開(kāi)發(fā)經(jīng)濟(jì)技術(shù)協(xié)作公司公司股權(quán)糾紛案[最高人民法院（2010）民二終字第113號(hào)民事判決書]認(rèn)為：“是否具有成為股東的意思是判斷當(dāng)事人是否是公司股東的重要標(biāo)準(zhǔn)。公司設(shè)立時(shí)，當(dāng)事人受他人委托向公司支付出資款，因當(dāng)事人自己并沒(méi)有成為股東的意思，故其不是公司股東，其僅與他人之間構(gòu)成一般的債務(wù)關(guān)系，該他人才是公司股東。其他當(dāng)事人雖對(duì)出資款本身主張權(quán)利，但只要不能證明其在公司設(shè)立時(shí)具有成為股東的意思且該款項(xiàng)作為出資款，也不能認(rèn)定其為公司股東?！?/span>

2、實(shí)際出資人變更工商登記成為股東，需要經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意

最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國(guó)公司法)若干問(wèn)題的規(guī)定(三)》第二十五條第三款規(guī)定，“實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。”據(jù)此，實(shí)際出資人變更工商登記成為股東，需要經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意。如何判斷其他股東對(duì)于隱名出資人的股東身份的承認(rèn)或者同意?

第一、半數(shù)以上股東明確作出承認(rèn)或者同意隱名出資人股東身份的意思表示。為此，其他股東可以做出書面聲明，或者在隱名出資人的請(qǐng)求書上簽字，也可以與隱名出資人及名義出資人共同簽訂合同，或者是通過(guò)股東會(huì)決議確認(rèn)隱名出資人的股東身份。值得注意的是，此處的半數(shù)以上是否包含本數(shù)，法院的裁判觀點(diǎn)并不統(tǒng)一。

案例四：李蘭京與劉開(kāi)龍及東港鴻豐房地產(chǎn)綜合開(kāi)發(fā)有限公司等股東資格確認(rèn)糾紛民事民事裁定書[遼寧省高級(jí)人民法院再審（2015）遼審一民申字第983號(hào)]認(rèn)為，“李蘭京主張劉開(kāi)龍變更工商登記成為股東，須經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。但依據(jù)上述法律規(guī)定，實(shí)際出資人變更工商登記成為股東，需要經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意即可。而“半數(shù)以上”是否包括本數(shù)，《中華人民共和國(guó)公司法》無(wú)明文規(guī)定。依照《中華人民共和國(guó)民事法通則》第一百五十五條的規(guī)定：“民法所稱的‘以上’、‘以下’、‘以內(nèi)’、‘屆滿’，包括本數(shù)；所稱的‘不滿’、‘以外’，不包括本數(shù)”。因此，該“半數(shù)以上”的法律規(guī)定，應(yīng)包括本數(shù)?！?nbsp;

案例五：丁鈺杰與德清縣海盛疏浚有限公司股東資格確認(rèn)糾紛二審民事判決書[湖州市中級(jí)人民法院（2016）浙05民終468號(hào)]認(rèn)為，“關(guān)于“半數(shù)以上”是否包含本數(shù)的問(wèn)題，因?qū)嶋H出資人要求顯名確認(rèn)股東資格時(shí)，實(shí)際出資人將從公司的外部進(jìn)入到公司內(nèi)部成為公司一員，類似于股東向公司股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，依據(jù)有限責(zé)任公司“人合性”的特征，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)用《公司法》第七十一條關(guān)于股份對(duì)外轉(zhuǎn)讓時(shí)的限制條件，即應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)其他股東過(guò)半數(shù)同意?！?/span>

案例六：陳金華與荊門市通洋商貿(mào)有限公司股東資格確認(rèn)糾紛一審民事判決書[荊州市中級(jí)人民法院（2015）鄂荊州中民四初字第00016號(hào)]認(rèn)為，“實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。本案中，原告陳金華履行了出資義務(wù)，一直對(duì)通洋公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理，實(shí)際行使股東權(quán)利，履行股東義務(wù)，占公司80%股權(quán)的股東方遠(yuǎn)征明知陳金華實(shí)際出資于公司、與周玉元之間存在代持股協(xié)議的事實(shí)，且認(rèn)可并同意陳金華以股東身份行使權(quán)利，承認(rèn)其享有公司股權(quán)，陳金華要求確認(rèn)其通洋公司股東資格的訴訟請(qǐng)求符合前述規(guī)定，應(yīng)得到人民法院的支持?！?/span>

案例七：王旭等股東資格確認(rèn)糾紛二審民事判決書[北京市第一中級(jí)人民法院二審（2016）京01民終6084號(hào)]認(rèn)為，“根據(jù)上述股權(quán)代持協(xié)議書約定，汪惠民作為中科公司目前工商登記的股東，其名下登記之部分股權(quán)實(shí)際代王旭持有，現(xiàn)王旭起訴要求確認(rèn)股東資格及部分股權(quán)，中科公司半數(shù)以上的工商登記股東已明確表示同意，其訴訟請(qǐng)求符合上述司法解釋的規(guī)定，一審法院據(jù)此判決確認(rèn)汪惠民所持中科公司2.439％股權(quán)歸王旭所有，并判決中科公司將汪惠民所持該公司2.439％股權(quán)變更登記至王旭名下，有事實(shí)及法律依據(jù)?！?/span>

第二，從行為上推定其他股東是否有承認(rèn)或者同意隱名出資人股東身份的意思表示。即使其他股東并沒(méi)有明確作出承認(rèn)或者同意隱名出資人股東身份的意思表示，或者沒(méi)有相關(guān)的書面文件作為其他股東承認(rèn)或者同意隱名出資人股東身份的依據(jù)，也可以通過(guò)其他股東的行為進(jìn)行推斷。此處的“行為”主要是指其他股東對(duì)于隱名出資人實(shí)際享有股東權(quán)利的知情和認(rèn)可行為，即其他股東明知隱名出資人行使或者享有了股東權(quán)利，但是并未表示反對(duì)，可視為一種默許。法院在司法裁判中一般也不機(jī)械簡(jiǎn)單的理解為必須限定在訴訟過(guò)程中的其他股東同意，而是應(yīng)以公司經(jīng)營(yíng)期間其他股東是否一直認(rèn)可作為審查基礎(chǔ)，來(lái)把握實(shí)際出資人要求顯明的法律要件。

案例八：張建中訴楊照春股權(quán)確認(rèn)糾紛一審案[上海市靜安區(qū)人民法院，最高法公報(bào)案例]認(rèn)為：爭(zhēng)議股權(quán)雖應(yīng)為原告張建中所有，但原告并不當(dāng)然成為綠洲公司的股東，被告楊照春在代為持股期限屆滿后，為原告辦理相應(yīng)的股權(quán)變更登記手續(xù)，形同股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。按照《公司法》第七十一條第二款、第三款的規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。因此，被告為原告辦理相應(yīng)的股權(quán)變更登記手續(xù)，應(yīng)當(dāng)由綠洲公司其他股東過(guò)半數(shù)表示同意。

審理中，法院在綠洲公司張貼通知，并向綠洲公司部分股東發(fā)出通知，說(shuō)明根據(jù)公司法有關(guān)規(guī)定，如綠洲公司股東對(duì)原告張建中、被告楊照春之間的股權(quán)變更登記有異議，應(yīng)按規(guī)定收購(gòu)爭(zhēng)議的股權(quán)，并于2009年12月31日前回復(fù)。嗣后，馬衛(wèi)忠等八位股東(過(guò)半數(shù))同意股權(quán)變更登記。因此，張建中、楊照春之間股權(quán)變更登記的條件已經(jīng)成就，原告要求被告履行相應(yīng)股權(quán)變更登記手續(xù)的訴訟請(qǐng)求，符合事實(shí)與法律依據(jù)，應(yīng)予支持。

案例九：金國(guó)洪與長(zhǎng)興金地置業(yè)有限公司股東資格確認(rèn)糾紛二審民事判決書[湖州市中級(jí)人民法院二審（2016）浙05民終443號(hào)],認(rèn)為：《公司法司法解釋三》規(guī)定“實(shí)際出資人成為股東需經(jīng)其他股東半數(shù)以上同意”，體現(xiàn)了有限責(zé)任公司的人合性，但認(rèn)定其他股東是否同意不僅限定在訴訟中征得其他股東同意，還包括在公司成立時(shí)或經(jīng)營(yíng)期間其他股東是否認(rèn)可，該事實(shí)可由當(dāng)事人舉證證明。本案中，長(zhǎng)廣公司在金地公司成立時(shí)即認(rèn)可金國(guó)洪享有金地公司40%股權(quán)，且金國(guó)洪自金地公司成立時(shí)至2015年1月期間一直擔(dān)任金地公司法定代表人，參與公司經(jīng)營(yíng)管理，長(zhǎng)廣公司在訴訟中表示不同意不足以抹滅其曾經(jīng)同意金國(guó)洪入股的事實(shí)，故金國(guó)洪成為金地公司股東的條件已經(jīng)滿足。

顯名股東“無(wú)權(quán)處分”股權(quán)可類比適用善意取得。

如果股權(quán)被顯名股東賣出并且符合善意取得要件，實(shí)際出資人喪失股權(quán)，只能向顯名股東請(qǐng)求賠償損失。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國(guó)公司法)若干問(wèn)題的規(guī)定(三)》第二十六條第一款規(guī)定，“名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。”《物權(quán)法》第一百零六條規(guī)定，“無(wú)處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：

（一）受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的；（二）以合理價(jià)格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人請(qǐng)求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定?！币虼?，顯名股東處分股權(quán)可類比適用善意取得制度。

案例十：上訴人賈文波因與被上訴人張德革、謝穎確認(rèn)合同無(wú)效糾紛一案二審民事判決書[吉林市中級(jí)人民法院（2013）吉中民三終字第158號(hào)]認(rèn)為：張德革受讓謝穎轉(zhuǎn)讓的股權(quán)行為是否構(gòu)成善意取得為確認(rèn)本案合同效力的焦點(diǎn)問(wèn)題。

對(duì)此，本院認(rèn)為，第一，賈文波提供的證據(jù)不能證明張德革受讓謝穎股權(quán)行為非善意；第二，謝穎陳述交易價(jià)格為7萬(wàn)元，等于入股時(shí)原價(jià)，明顯不合理，應(yīng)由張德革舉證證明其系以合理價(jià)格受讓股權(quán)，現(xiàn)張德革提舉了謝穎收取股金款37萬(wàn)元的收據(jù)，證明雙方的交易真實(shí)價(jià)格為37萬(wàn)元，此價(jià)格與入股時(shí)原價(jià)溢價(jià)比為500%，張德革已盡舉證責(zé)任?，F(xiàn)賈文波仍認(rèn)為價(jià)格不合理，按誰(shuí)主張誰(shuí)舉證的原則，應(yīng)由賈文波舉證證明，賈文波提請(qǐng)對(duì)光大公司資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，以此確認(rèn)股權(quán)的實(shí)際價(jià)值，本院認(rèn)為，公司資產(chǎn)是影響股權(quán)價(jià)值的因素，但不是唯一因素，公司股權(quán)價(jià)值還受公司的經(jīng)營(yíng)狀況、獲利能力、發(fā)展前景、品牌效應(yīng)、市場(chǎng)環(huán)境等諸多因素的影響，賈文波的要求沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)認(rèn)定張德革系以合理價(jià)格受讓股權(quán)。第三，張德革受讓股權(quán)后，依照法律規(guī)定，辦理了工商登記手續(xù)。綜上，依照《物權(quán)法》第一百零六條規(guī)定，張德革受讓謝穎股權(quán)行為屬于法律上的善意取得。

建議隱名股東簽署《股權(quán)代持協(xié)議》中應(yīng)包含的六個(gè)重要條款：

本書作者提醒擬作為隱名股東的投資者，其與名義出資者所簽訂的“股權(quán)代持協(xié)議”的法律關(guān)系為委托投資合同關(guān)系（某些情況下也可能為借貸關(guān)系），其并不當(dāng)然地獲得股東的資格，因此應(yīng)該慎用隱名股東的方式持股。如果一定要采取股權(quán)代持的方式，《股權(quán)代持協(xié)議》一定要包含如下前六個(gè)條款并在實(shí)際運(yùn)營(yíng)中做到后四條建議，以確保自身合法權(quán)益：

1、隱名股東已將代持股份出資款足額交付顯名股東，專用于隱名股東對(duì)目標(biāo)公司的出資，顯明股東予以確認(rèn)。（證明已出資）

2、隱名股東作為實(shí)際出資者，對(duì)公司享有實(shí)際的股東權(quán)利并有權(quán)獲得相應(yīng)的投資收益；顯名股東僅得以自身名義將隱名股東的出資向公司出資并代隱名股東持有該等投資所形成的股東權(quán)益，而對(duì)該等出資所形成的股東權(quán)益不享有任何收益權(quán)或處置權(quán)（包括但不限于股東權(quán)益的轉(zhuǎn)讓、擔(dān)保）。（證明隱名股東成為股東的真實(shí)意思表示）

3、在委托持股期限內(nèi)，隱名股東有權(quán)在條件具備時(shí)，將相關(guān)股東權(quán)益轉(zhuǎn)移到自己或自己指定的任何第三人名下，屆時(shí)涉及到的相關(guān)法律文件，顯名股東須無(wú)條件同意，并無(wú)條件承受。（可以提前要求名義持股人簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議）

4、顯名股東在以股東身份參與公司經(jīng)營(yíng)管理過(guò)程中需要行使表決權(quán)時(shí)至少應(yīng)提前3日取得隱名股東書面授權(quán)，未經(jīng)授權(quán)不得行使表決權(quán)。（可以在簽署協(xié)議時(shí)，要求顯名股東簽署委托隱名股東行使表決權(quán)的授權(quán)書）

5、顯名股東承諾將其未來(lái)所收到的因代表股份所產(chǎn)生的任何全部投資收益（包括現(xiàn)金股息、紅利或任何其他收益分配）均全部轉(zhuǎn)交給隱名股東。

6、隱名股東有權(quán)隨時(shí)解除代持股協(xié)議，顯名股東應(yīng)當(dāng)按隱名股東指示向其移轉(zhuǎn)“代表股份”或股權(quán)收入；在隱名股東擬向公司股東或股東以外的人轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押“代表股份”時(shí)，顯名股東應(yīng)對(duì)此提供必要的協(xié)助及便利。

公司日常運(yùn)營(yíng)中隱名股東應(yīng)做到以下四點(diǎn)，以確保自身合法權(quán)益：

1、代持股協(xié)議簽訂后，隱名股東要保留其向顯名股東支付出資的記錄，以及顯名股東向公司注資的記錄，盡量保證?？▽Ｓ茫⒃谕粫r(shí)間段內(nèi)支付；

2、隱名股東需要取得公司替他股東認(rèn)可其為真正股東的證明，以及目標(biāo)公司予以確認(rèn)的證明，例如通過(guò)股東會(huì)決議、公司章程修正案等方式確認(rèn)或公司向隱名股東簽發(fā)加蓋公章的出資證明書、股東名冊(cè)等；

3、隱名股東可以在簽訂代持協(xié)議的同時(shí)，要求顯名股東簽署隱名股東出席股東會(huì)的授權(quán)書，以保障行使表決權(quán)；并且留存參加股東會(huì)、董事會(huì)等參與公司管理的證據(jù)；

4、公司的運(yùn)營(yíng)中，隱名股東還應(yīng)對(duì)董事會(huì)席位、公司高管職位及公司財(cái)務(wù)人員作出安排，防止顯名股東濫用股東權(quán)力，通過(guò)作出當(dāng)年度不分紅，少分紅，高額提取資本公積金，關(guān)聯(lián)交易，自我交易等方式將隱名股東的利潤(rùn)“黑”掉。

與實(shí)際出資人（隱名股東）和名義股東（顯名股東）相關(guān)的司法解釋

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（三）

第二十四條　有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

第二十五條　名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。

名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十六條　公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

名義股東根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。