關(guān)于公司并購中《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，在撰寫的過程中，存在一些條款設(shè)置技巧和需要注意的問題，下面詳細(xì)談下公司并購中《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的條款設(shè)置技法。

一、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中的生效條款的設(shè)置

對于公司并購中，比較核心的問題是，也是在并購盡職調(diào)查中，比較重要的問題，就是被收購公司的隱形債務(wù)問題。如果被收購公司存在大量的隱形債務(wù)，比如民間借貸、高利貸等，如果存在大量隱形債務(wù)，對于收購方來說存在很大的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

鑒于收購過程中，存在財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，通常在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中設(shè)置生效條款，作為協(xié)議生效的前置條件，從文本層面防止風(fēng)險(xiǎn)。對于生效條款，設(shè)置以下內(nèi)容：

1、股東會(huì)同意轉(zhuǎn)讓的決議；

2、其他股東《放棄股份優(yōu)先購買權(quán)聲明》；

3、目標(biāo)公司財(cái)務(wù)、稅務(wù)資料的提供；

4、目標(biāo)公司的債務(wù)剝離。

對此，設(shè)置的生效條款可設(shè)置為：

“下列條件一旦全部滿足，則本協(xié)議生效：

1、甲方向乙方提交丙方公司章程規(guī)定的權(quán)力機(jī)構(gòu)同意轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)決議的原件；

2、擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)所在公司的其他股東出具的《放棄股份優(yōu)先購買權(quán)聲明》；

3、甲方提供丙方真實(shí)、清楚的財(cái)務(wù)賬目；股權(quán)轉(zhuǎn)讓前（以股東工商變更登記完成日為基準(zhǔn)日）公司一切債務(wù)已經(jīng)剝離，乙方對轉(zhuǎn)讓前的債務(wù)不承擔(dān)任何責(zé)任。

上述先決條件于本協(xié)議簽署之日起10日內(nèi)，尚未得到滿足的，本協(xié)議將不發(fā)生法律約束力。本協(xié)議任何一方導(dǎo)致協(xié)議不能生效的，過錯(cuò)方承擔(dān)締約過失責(zé)任，除此之外，協(xié)議雙方不承擔(dān)任何其他責(zé)任。”

二、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中的通用條款

對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，存在一些股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的通用條款，通用該條款主要包括：

1、轉(zhuǎn)讓方和受讓方的權(quán)利和義務(wù)條款；

2、陳述和保證條款；

3、協(xié)議的修改、變更、補(bǔ)充條款；

4、協(xié)議的解除條款；

5、不可抗力條款；

6、保密條款；

7、違約責(zé)任條款；

8、免責(zé)條款；

9、適用法律及爭議解決條款；

10、附則條款。

這些條款中，需要注意的事項(xiàng)包括：

1、轉(zhuǎn)讓方和受讓方的權(quán)利和義務(wù)條款；需要結(jié)合并購雙方的權(quán)利和義務(wù)的實(shí)際情況來設(shè)置。特別是對于具有特許經(jīng)營業(yè)務(wù)的公司，或者主管部門比較多的公司，要求要配合辦理有關(guān)手續(xù)，不僅包括工商登記手續(xù)，還包括各種上報(bào)審批手續(xù)。

2、陳述和保證條款，通常需要注意，收購的股權(quán)是否設(shè)定擔(dān)保，公司資產(chǎn)是否設(shè)定擔(dān)保，是否存在重大債務(wù)，對于這些情況，均要在陳述和保證條款中進(jìn)行設(shè)置。

3、對于協(xié)議解除條款，需要注意的是收購方解除權(quán)利，因被收購方存在隱瞞公司債務(wù)，欺詐收購方，轉(zhuǎn)讓的股權(quán)被質(zhì)押、限售，或者被司法機(jī)關(guān)采取司法措施的情形。因此，通常賦予收購方單方解除協(xié)議的權(quán)利。

4、對于不可抗力條款，《合同法》第117條規(guī)定：“本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況?！币虼?，在撰寫不可抗力條款時(shí)，應(yīng)按照法律的規(guī)定來定義不可抗力，而不能改變不抗力的含義。實(shí)踐中，對于不可抗力條款的設(shè)置，通常采用“定義+列舉”的方式進(jìn)行。

5、對于適用法律及爭議解決條款，爭議解決條款涉及到爭議解決方式的確定，對于采取仲裁還是訴訟，一方面要聽取客戶的意見，另一方面也要根據(jù)法律、法規(guī)、司法解釋的規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第7條規(guī)定：“當(dāng)事人約定爭議可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，另一方未在仲裁法第二十條第二款規(guī)定期間內(nèi)提出異議的除外?！钡?7條規(guī)定：“當(dāng)事人以不屬于仲裁法第五十八條或者民事訴訟法第二百六十條規(guī)定的事由申請撤銷仲裁裁決的，人民法院不予支持?！?/p>

司法解釋規(guī)定，同時(shí)約定仲裁和訴訟的，仲裁條款無效。如果采用“仲裁+訴訟”的條款設(shè)置方式，容易給造成假象，以為仲裁和訴訟都是途徑，對于仲裁結(jié)果不滿，還可以向法院提起訴訟。因此，在撰寫適用法律及爭議解決條款時(shí)，要和客戶講解清楚。

6、附則條款，對于附則條款，由于涉及到在提交工商登記進(jìn)行股權(quán)變更時(shí)，提交《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的簡潔版和《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的完整版的銜接問題，通常在附則條款要規(guī)定“提交工商部門辦理登記手續(xù)的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，屬于本協(xié)議的一部分，提交工商注冊登記的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》未規(guī)定的，適用本協(xié)議的有關(guān)規(guī)定?！?/p>

三、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中的“股權(quán)轉(zhuǎn)讓后公司的管理和材料的移交”條款的設(shè)置

對于“股權(quán)轉(zhuǎn)讓后公司的管理和材料的移交”條款，因?yàn)樯婕暗焦救蘸蟮恼＿\(yùn)營，各方面材料的移交、證照、印章、財(cái)務(wù)資料的移交，要考慮全面，并且聽取雙方的意見。尤其是關(guān)于印章，出讓方為了明確公司并購前后合同、財(cái)務(wù)蓋章有所區(qū)分，通常會(huì)將公司原印章銷毀，重新制作印章，這些要反應(yīng)在條款里。據(jù)此，設(shè)置出“股權(quán)轉(zhuǎn)讓后公司的管理和材料的移交”條款的范本如下：

“本協(xié)議生效后10日內(nèi)，甲方應(yīng)當(dāng)完成下列辦理及移交各項(xiàng)：

1、自丙方公司成立以來的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、會(huì)計(jì)賬簿、原始會(huì)計(jì)憑證、審計(jì)報(bào)告、評估報(bào)告、稅務(wù)申報(bào)文件等所有能反映持續(xù)經(jīng)營的財(cái)務(wù)檔案資料原件等全套資料移交給乙方委派人員；

2、積極協(xié)助、配合乙方依據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)及丙方公司章程的規(guī)定，修訂、簽署本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓所需的相關(guān)文件，共同辦理丙方公司有關(guān)工商行政管理機(jī)關(guān)變更登記全套手續(xù)；

3、自丙方公司成立以來，公司業(yè)務(wù)經(jīng)營過程中產(chǎn)生的，監(jiān)管部門要求留存的文件；

4、移交甲方能夠合法有效的將丙方公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方的所有文件；

5、丙方公司的印章，在辦完股權(quán)工商變更登記手續(xù)后，甲方當(dāng)面將印章銷毀后，由乙方重制印章；

6、其他保證丙方公司正常運(yùn)轉(zhuǎn)的文件，包括但不限于丙方公司的證照和牌照?！?/p>

四、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中的“公司債權(quán)債務(wù)”和“公司凈資產(chǎn)”條款的設(shè)置

對于“公司債權(quán)債務(wù)”條款的設(shè)置，對于收購方來講，通常希望公司收購前的債務(wù)由原股東承擔(dān)，公司收購后的債務(wù)由現(xiàn)公司承擔(dān)?？墒沁@存在一定的法律障礙，債權(quán)債務(wù)主體的不同，公司作為獨(dú)立的法律主體和股東作為獨(dú)立的法律主體，分屬兩個(gè)不同的法律主體，對于債務(wù)的承擔(dān)存在一定的法律障礙。特別是債務(wù)承擔(dān)，需要經(jīng)的債權(quán)人的同意，對于債權(quán)人來說，往往希望公司履行債務(wù)，不會(huì)同意公司債務(wù)轉(zhuǎn)移至股東。對于此，在處理過程中，采取以下處理方法：

在協(xié)議中約定，由被收購方股東負(fù)責(zé)和公司債權(quán)人商談債務(wù)承擔(dān)事宜，對于債權(quán)人同意的，簽訂協(xié)議；債權(quán)人不同意的，要在收購價(jià)格上進(jìn)行處理?；诖耍稍O(shè)置條款如下：

“股權(quán)轉(zhuǎn)讓前（以股東工商變更登記完成日為基準(zhǔn)日）公司的債務(wù)由原股東承擔(dān)，涉及債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)債權(quán)人同意的，由甲方負(fù)責(zé)和債權(quán)人溝通，簽署相關(guān)文件。股權(quán)轉(zhuǎn)讓前（以股東工商變更登記完成日為基準(zhǔn)日）公司的債權(quán)由原股東獲取，涉及通知債權(quán)人的事項(xiàng)，由甲方負(fù)責(zé)溝通?！?/p>

對于目標(biāo)公司的凈資產(chǎn)，通過會(huì)計(jì)處理的手段，將凈資產(chǎn)所有權(quán)據(jù)為己有，存在一定的難度，因此通常是在收購價(jià)格上做文章，通常約定：“甲方不得轉(zhuǎn)移目標(biāo)公司的凈資產(chǎn)，由乙方按照目標(biāo)公司的凈資產(chǎn)加捌萬元，作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價(jià)，支付給甲方?！?/p>