【摘要】公司資本是公司得以維系的核心，也是公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)。公司法確立了資本確定、資本維持和資本不變的資本三原則，股東出資所形成的公司注冊(cè)資本構(gòu)成了公司財(cái)產(chǎn)的基礎(chǔ)和公司對(duì)外償債的物質(zhì)保障。股東抽逃出資是對(duì)公司資本的一種嚴(yán)重侵權(quán)行為，將嚴(yán)重危及到公司資本的維持和穩(wěn)定以及公司對(duì)外償債的能力?！豆痉ā芳啊豆痉ㄋ痉ń忉?三)》對(duì)股東抽逃出資的類型、法律責(zé)任等均作出了明確規(guī)定，但在實(shí)踐中就股東抽逃出資仍舊存在難以認(rèn)定的問(wèn)題。

 一、股東抽逃出資的司法認(rèn)定

 1、概念

 股東抽逃出資，是指股東在設(shè)立公司或者對(duì)公司進(jìn)行增加注冊(cè)資本過(guò)程中，在公司完成實(shí)繳注冊(cè)資本后，股東將其所繳注冊(cè)資本金通過(guò)各種方式予以轉(zhuǎn)出，抽回其所繳納的注冊(cè)資本金，卻保留股東身份和原有出資數(shù)額的一種欺詐性行為。

 2、法律依據(jù)

 (1)《公司法》第35條：“公司成立后，股東不得抽逃出資?！?

 (2)《公司法司法解釋(三)》第12條規(guī)定：“公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：(一)將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出;(二)通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;(三)制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配;(四)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;(五)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。”

 全國(guó)人大常委會(huì)于2013年12月對(duì)《公司法》進(jìn)行修訂，將公司注冊(cè)資本實(shí)繳制調(diào)整為認(rèn)繳登記制度。2014年2月17日最高人民法院審判委員會(huì)第1607次會(huì)議對(duì)《公司法解釋三》進(jìn)行修正，于2014年2月20日發(fā)布，該修正將其中第12條規(guī)定的情形第(一)項(xiàng)刪除。

 3、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

 (1)形式要件—是否存在抽逃出資的事實(shí)行為

 抽逃出資的行為系股東故意對(duì)公司注冊(cè)資本進(jìn)行的侵害。抽逃出資行為往往通過(guò)不真實(shí)、不合法的行為來(lái)實(shí)現(xiàn)。因此，要認(rèn)定存在抽逃出資的事實(shí)行為，需認(rèn)定抽逃出資人的主觀故意，證明不真實(shí)、不合法行為的產(chǎn)生。具體包括“將出資款轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出”、“通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出”等《公司法司法解釋(三)》第12條規(guī)定的各種具體情形。

 (2)實(shí)質(zhì)要件—是否損害公司及相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益

 法律之所以禁止抽逃出資行為，是因?yàn)樵撔袨榉欠p少了公司的責(zé)任財(cái)產(chǎn)，降低了公司的償債能力，不僅損害了公司與其他股東的權(quán)益，更損害了公司債權(quán)人等相關(guān)權(quán)利人的權(quán)益。

 二、股東抽逃出資的常見(jiàn)類型

 1、將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出

《公司法》于2013年修訂時(shí)將公司登記制度由注冊(cè)資本實(shí)繳登記制修訂為注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制，為此，《公司法司法解釋(三)》在2014年也隨之修訂，刪除了第12條第(一)項(xiàng)關(guān)于“將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出”的內(nèi)容。然而，筆者通過(guò)對(duì)現(xiàn)有司法判例的檢索，如果上述行為系發(fā)生在2013年《公司法》修改之前，則法院在認(rèn)定股東構(gòu)成抽逃出資的案例中，“將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出”仍然是股東抽逃出資的主要方式之一。

 2、通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出

 虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)屬于最為常見(jiàn)的抽逃出資行為，其主要包括虛構(gòu)交易、虛構(gòu)借款等形式。比如債務(wù)抵消合同、買賣合同等，將資本金以“債務(wù)清償”、“貨款”等名義轉(zhuǎn)出，而實(shí)際上不存在相關(guān)債權(quán)債務(wù)、不發(fā)生交易?；蛑皇切问浇灰祝灰捉痤~遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于轉(zhuǎn)出的資金額，這種侵害公司財(cái)產(chǎn)的行為亦屬于抽逃出資。

 3、制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配

 制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配主要是指公司通過(guò)修改資產(chǎn)負(fù)債表或利潤(rùn)表內(nèi)列報(bào)的項(xiàng)目，具體表現(xiàn)為增加資產(chǎn)、收入項(xiàng)目或資產(chǎn)、收入金額，減少負(fù)債、費(fèi)用項(xiàng)目或負(fù)債、費(fèi)用金額等方式導(dǎo)致所有者權(quán)益或利潤(rùn)增加，進(jìn)而導(dǎo)致股東分配到的利潤(rùn)增加。

 4、利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出

 利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出實(shí)際屬于通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出的特殊化形式，是指利用債權(quán)債務(wù)關(guān)系將公司的資金轉(zhuǎn)移至具有關(guān)聯(lián)性的另一公司。公司的日常運(yùn)行中，股東利用其特殊身份進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的情況很常見(jiàn)。是否構(gòu)成抽逃出資，主要審查該關(guān)聯(lián)交易價(jià)格是否公平合理、當(dāng)事股東是否具有通過(guò)關(guān)聯(lián)交易撤回出資的意圖、該關(guān)聯(lián)交易行為是否侵害公司利益來(lái)綜合認(rèn)定。若交易價(jià)格不具有公平合理性，而是通過(guò)關(guān)聯(lián)交易的方式將出資撤回，則屬于抽逃出資。

 5、其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為

 司法實(shí)務(wù)中的抽逃出資方式多種多樣，相關(guān)行為是否抽逃出資，不能拘泥于法條所規(guī)定的典型形式，更要從實(shí)質(zhì)上判斷是否構(gòu)成了抽逃出資。無(wú)論形式如何變化，只要將出資非法轉(zhuǎn)出，侵害公司財(cái)產(chǎn)，即構(gòu)成抽逃出資。

 三、股東抽逃出資的法律責(zé)任

 1、民事責(zé)任

 (1)公司

 抽逃出資的行為侵犯了公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)，公司有權(quán)請(qǐng)求其返還出資，抽逃出資的股東應(yīng)該及時(shí)返還出資本息，對(duì)公司造成其他損失的，也應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。

 (2)公司債權(quán)人

 根據(jù)《公司法司法解釋(三)》第14條的規(guī)定，股東對(duì)公司的債務(wù)應(yīng)該在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此應(yīng)該承擔(dān)連帶責(zé)任。

 2、行政責(zé)任

《公司法》第200條：“公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款?！?《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第30條第(五)項(xiàng)規(guī)定“對(duì)于“抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的”登記主管機(jī)關(guān)可以根據(jù)情況分別給予警告、罰款、沒(méi)收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的處罰?！?/p>

3、刑事責(zé)任

《刑法》第159條【虛假出資、抽逃出資罪】：公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役?！?/p>

 為了與新《公司法》相銜接，2014年4月24日，《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于《刑法》第158條、第159條的解釋》頒布，其規(guī)定：“刑法第158條、第159條的規(guī)定，只適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司?！?/p>

 2014年5月20日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于嚴(yán)格依法辦理虛報(bào)注冊(cè)資本和虛假出資抽逃出資刑事案件的通知》規(guī)定：“根據(jù)新修改的公司法和全國(guó)人大常委會(huì)立法解釋，自2014年3月1日起，除依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司(參見(jiàn)《國(guó)務(wù)院關(guān)于印發(fā)注冊(cè)資本登記制度改革方案的通知》(國(guó)發(fā)[2014]7號(hào)))以外，對(duì)申請(qǐng)公司登記的單位和個(gè)人不得以虛報(bào)注冊(cè)資本罪追究刑事責(zé)任;對(duì)公司股東、發(fā)起人不得以虛假出資、抽逃出資罪追究刑事責(zé)任?！?/p>

 因此，對(duì)于實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制的公司，抽逃出資罪的適用已被“凍結(jié)”了。即使行為人有抽逃出資的行為，也不再以抽逃出資罪論處。