各省食品小作坊地方法規(guī)不完全一致，既有共性又有各自特點(diǎn)和區(qū)別。從各省規(guī)定來看，相同的食品違法行為在不同省份可能出現(xiàn)不同的定性；對(duì)同一違法行為，有的省明確規(guī)定處罰，有的省未作規(guī)定。故實(shí)際執(zhí)法中難免會(huì)有困惑。

　　鑒于此，筆者以湖南省、浙江省、江西省、廣東省等地的食品小作坊地方法規(guī)為例，針對(duì)基層常見疑問，如無證生產(chǎn)食品行為什么情形按無證食品小作坊處罰，食品小作坊超范圍生產(chǎn)食品該怎么處理，餐飲單位購置生產(chǎn)設(shè)備自行生產(chǎn)食品是否需要辦理小作坊證等，開展分析探討，以供參考。

　　對(duì)無證生產(chǎn)食品的違法行為，監(jiān)管中會(huì)面臨兩種處罰選擇，一種是依據(jù)《食品安全法》第122條未取得食品生產(chǎn)許可之規(guī)定處罰，相對(duì)來說處罰起點(diǎn)高；另一種是依據(jù)本省食品小作坊地方法規(guī)，按未取得食品小作坊證處罰，相對(duì)來說處罰起點(diǎn)低些。那么實(shí)際應(yīng)作出哪一種適法選擇？筆者認(rèn)為，要根據(jù)各省對(duì)食品小作坊的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)來判定，符合本省食品小作坊認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的則按無證食品小作坊定性處罰，不符合的則按食品安全法第122條處罰。以下列舉兩個(gè)具體案例進(jìn)行分析。

　　對(duì)這個(gè)問題，廣東省、江西省規(guī)定了予以處罰，比如《廣東省食品生產(chǎn)加工小作坊和食品攤販管理?xiàng)l例》規(guī)定對(duì)在小作坊登記證載明品種范圍外生產(chǎn)食品的，依據(jù)該條例第48條處罰。《江西省食品小作坊小餐飲小食雜店小攤販管理?xiàng)l例》對(duì)未在小作坊登記證載明的范圍內(nèi)生產(chǎn)加工食品的，依據(jù)該條例第47條作出行政處罰。但是，湖南省、山東省等地，未制定處罰規(guī)定。

　　筆者認(rèn)為，市場(chǎng)主體是“法無禁止即可為”，行政機(jī)關(guān)是“法無授權(quán)不可為”。因此，在湖南省、山東省等地對(duì)食品小作坊超范圍生產(chǎn)加工食品行為未制定處罰規(guī)定的情形下，這些地方的市場(chǎng)監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)給予責(zé)令改正，但不能對(duì)該種違法行為作出處罰。

　　例如，F(xiàn)餐飲單位自行購置了1臺(tái)米粉生產(chǎn)設(shè)備，在經(jīng)營場(chǎng)所內(nèi)生產(chǎn)加工米粉，然后將米粉加工成餐飲食品銷售給顧客食用，這種情形是否需要辦理食品小作坊證？

　　筆者認(rèn)為，該餐飲單位生產(chǎn)米粉僅用于自身餐飲經(jīng)營，未將米粉直接銷往市場(chǎng)，與面向市場(chǎng)銷售其食品的小作坊不同。同時(shí)《食品生產(chǎn)許可管理辦法》第56條也規(guī)定，取得食品經(jīng)營許可的餐飲服務(wù)提供者在其餐飲服務(wù)場(chǎng)所制作加工食品，不需要取得本辦法規(guī)定的食品生產(chǎn)許可。因此筆者認(rèn)為，這種情形不違法，不需要辦理食品小作坊證。

　　對(duì)生產(chǎn)加工的食品，食品小作坊是否應(yīng)在出廠前檢驗(yàn)？《浙江省食品小作坊小餐飲店小食雜店和食品攤販管理規(guī)定》第11條第3款規(guī)定應(yīng)當(dāng)在出廠前檢驗(yàn)。而江蘇省、江西省、湖南省等地未作規(guī)定。

　　筆者認(rèn)為，食品小作坊生產(chǎn)的食品屬于《食品安全法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》管理范疇。《食品安全法》第52條規(guī)定，食品、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品的生產(chǎn)者，應(yīng)當(dāng)按照食品安全標(biāo)準(zhǔn)對(duì)所生產(chǎn)的食品、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品進(jìn)行檢驗(yàn)，檢驗(yàn)合格后方可出廠或者銷售?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第27條規(guī)定，產(chǎn)品或者其包裝上的標(biāo)識(shí)必須真實(shí)并有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)合格證明。反映《產(chǎn)品質(zhì)量法》也要求產(chǎn)品應(yīng)檢驗(yàn)合格方可銷售。那么，根據(jù)《食品安全法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，江蘇、江西、湖南等省的食品小作坊也應(yīng)當(dāng)對(duì)生產(chǎn)加工的食品檢驗(yàn)合格方可銷售。

　　食品小作坊能否在網(wǎng)絡(luò)上銷售其生產(chǎn)加工的食品？《浙江省食品小作坊小餐飲店小食雜店和食品攤販管理規(guī)定》第9條第3款規(guī)定可以從事網(wǎng)絡(luò)食品經(jīng)營?！督魇∈称沸∽鞣恍〔惋嬓∈畴s店小攤販管理?xiàng)l例》第56條也規(guī)定可以從事網(wǎng)絡(luò)食品經(jīng)營。而廣東省、湖南省等地對(duì)此未作具體規(guī)定。

　　根據(jù)市場(chǎng)主體“法無禁止即可為”的原則，同時(shí)也根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處辦法》第46條對(duì)食品生產(chǎn)加工小作坊、食品攤販等的網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處可以參照該辦法執(zhí)行之規(guī)定，廣東省、湖南省等地即使未作具體規(guī)定，筆者認(rèn)為，這些省份的食品小作坊也可以上網(wǎng)銷售其生產(chǎn)加工的食品。

　　最后，筆者建議，考慮到法律具有滯后性的特點(diǎn)，各省立法機(jī)關(guān)可以通過立法解釋、法規(guī)修改等方式，對(duì)已實(shí)施數(shù)年的食品小作坊地方法規(guī)適時(shí)地修改完善，以解決實(shí)際監(jiān)管中遇到的問題，滿足基層監(jiān)管工作的需要。