接上文：張明楷的100個(gè)刑法經(jīng)典案例解析（上）

36、甲、乙二人共謀入戶搶劫。在搶劫過(guò)程中，甲下手非常重，被害人身受重傷。甲、乙二人旋即離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)。一會(huì)兒，甲提議返回現(xiàn)場(chǎng)，將被害人殺死，以除后患。甲在動(dòng)手殺人時(shí)，乙站在旁邊，說(shuō)了一句“算了吧”，再無(wú)任何阻止的舉動(dòng)。被害人被甲殺死。

問(wèn)：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？

#參考答案

搶劫罪（致人重傷）與故意殺人罪，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。首先，甲、乙二人成立搶劫罪（致人重傷）的共犯。其次，由于乙之前參與了使被害人陷入不能反抗境地的行為，所以具有阻止甲殺害被害人的義務(wù)。雖然乙說(shuō)了一句“算了吧”，但不能認(rèn)定為乙已經(jīng)履行了救助被害人的義務(wù)，該行為系不作為的故意殺人罪（幫助犯）。綜上，甲、乙成立搶劫罪（致人重傷）與故意殺人罪的共犯，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。

37、甲的妻子和丁長(zhǎng)期通奸，甲非常氣憤。某日，甲、乙與丙女約定：由丙女將丁約到某賓館索要通奸費(fèi)，并重申不能動(dòng)手。丙女照辦，丁趕到賓館后，甲、乙向丁索要1萬(wàn)元現(xiàn)金。丁不同意，甲、乙二人就對(duì)丁拳打腳踢。丙擔(dān)心將丁打傷，就阻止甲、乙的打人行為，但因力氣太小而未能阻止成功。最終，丁被迫駕車(chē)載著甲、乙、丙三人回到自己家中，取出1萬(wàn)元現(xiàn)金給了上述三人。

問(wèn)：甲、乙、丙的行為該如何認(rèn)定？為什么？

#參考答案

甲、乙成立搶劫罪的共犯，丙成立敲詐勒索罪（預(yù)備）的幫助犯和搶劫罪（不作為）的幫助犯。首先，甲乙丙三人具有敲詐勒索的故意，但甲乙二人實(shí)施了搶劫罪。在甲乙二人實(shí)施毆打過(guò)程中，丙具有阻止的義務(wù)。畢竟，丁是被丙約到賓館的。換言之，丁之所以會(huì)陷入危險(xiǎn)境地，是由丙的敲詐勒索（預(yù)備）行為所致，那么丙就具有救助丁的義務(wù)。

38、甲、乙共謀入戶盜竊。甲負(fù)責(zé)望風(fēng)，乙負(fù)責(zé)入戶行竊。乙入戶后不久，里面就傳來(lái)了打斗的聲音。甲意識(shí)到了乙在搶劫，而不再是盜竊了，但仍繼續(xù)在外面為乙望風(fēng)。后甲、乙將財(cái)物均分。

問(wèn)：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？

#參考答案

甲、乙成立搶劫罪（入戶搶劫）的共犯。甲的望風(fēng)行為客觀上幫助了乙的搶劫行為的順利實(shí)施。同時(shí)，甲已經(jīng)意識(shí)到了自己繼續(xù)望風(fēng)的行為會(huì)對(duì)乙的入戶搶劫起到幫助作用。所以，甲是以作為的方式與乙構(gòu)成搶劫罪的共犯。

39、妻子乙將情人丙約到公園的僻靜之處約會(huì)，丈夫甲一路尾隨妻子乙，并在二人的約會(huì)現(xiàn)場(chǎng)狠狠毆打丙，致丙重傷。在此過(guò)程中，妻子乙一言不發(fā)。

問(wèn)：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？

#參考答案

甲成立故意傷害罪（致人重傷），乙無(wú)罪。妻子乙約會(huì)情人丙的行為，并未使被害人丙產(chǎn)生重傷的具體危險(xiǎn)，故約會(huì)行為不能評(píng)價(jià)為引起作為義務(wù)的先行行為。換言之，妻子乙并無(wú)阻止丈夫甲實(shí)施故意傷害的義務(wù)，無(wú)罪。

40、甲是一開(kāi)鎖公司的員工，乙是甲的好朋友。某日，乙謊稱(chēng)自己家的房門(mén)反鎖了，讓甲借給他一把萬(wàn)能鑰匙。過(guò)了幾天后，甲恰巧目睹了乙正在用自己的萬(wàn)能鑰匙盜竊，但甲并未制止乙的盜竊行為，最終乙盜竊了數(shù)萬(wàn)元財(cái)物。

問(wèn)：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？

#參考答案

乙成立盜竊罪，甲無(wú)罪。甲之前出借萬(wàn)能鑰匙的行為，并沒(méi)有產(chǎn)生侵害財(cái)產(chǎn)法益的具體危險(xiǎn)。所以，出借行為不是引起作為義務(wù)的先行行為，故甲無(wú)阻止乙盜竊的義務(wù)，無(wú)罪。

41、甲用刀殺乙，剛剛割開(kāi)了一個(gè)小口子，就心生憐憫，心想還是算了吧，沒(méi)有進(jìn)一步殺乙就走了。沒(méi)想到乙是血友病患者，血流不止而死亡。

問(wèn)：甲是否成立犯罪中止？為什么？

#參考答案

故意殺人罪，犯罪既遂，而非犯罪中止。犯罪中止的成立，必須具備有效性。這里的有效性，是客觀真正的有效性，這是一個(gè)客觀的規(guī)范判斷，不能完全以行為人的主觀認(rèn)識(shí)為依據(jù)。本案中，甲的行為成立故意殺人罪既遂，系狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤。

42、甲欲殺乙，遂潛入乙家，將防盜門(mén)反鎖并將燃?xì)忾y門(mén)打開(kāi)，欲熏死乙。乙被嗆得非常痛苦，甲心生憐憫，欲送乙就醫(yī)，但發(fā)現(xiàn)為時(shí)已晚，唯有破門(mén)而出。甲便將乙家價(jià)值6000元的防盜門(mén)砸壞，乙終于得救。

問(wèn)：甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？

#參考答案

故意殺人罪（犯罪中止）與故意毀壞財(cái)物罪，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。首先，甲成立故意殺人罪中止，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。其次，為排除乙被熏死這一危險(xiǎn)，甲所實(shí)施的故意毀壞財(cái)物的行為，不是緊急避險(xiǎn)，畢竟，該危險(xiǎn)是由甲先前的殺人行為所致，故應(yīng)認(rèn)定為故意毀壞財(cái)物罪。

43、五歲女孩乙經(jīng)常到鄰居甲家找甲的女兒丙一起玩。某日，乙又來(lái)到甲家找丙玩，甲當(dāng)時(shí)正一人穿著短褲在家看電視。乙見(jiàn)丙不在家，遂掏出甲的生殖器來(lái)玩弄，甲沒(méi)有實(shí)施任何動(dòng)作，但也沒(méi)有制止。幾分鐘后，乙的父親喊乙回家吃飯，發(fā)現(xiàn)了這一幕。

問(wèn)：對(duì)甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？

#參考答案

甲成立不作為的猥褻兒童罪。關(guān)于不作為義務(wù)的來(lái)源，是實(shí)質(zhì)的法義務(wù)來(lái)源，包括對(duì)危險(xiǎn)物的監(jiān)管義務(wù)、對(duì)無(wú)助的法益的保護(hù)義務(wù)、對(duì)自己支配領(lǐng)域內(nèi)的危險(xiǎn)的阻止義務(wù)。本案中，雖然乙主動(dòng)實(shí)施了猥褻行為，但其畢竟是幼女，故可認(rèn)定其法益處于脆弱狀態(tài)。而且，這種脆弱狀態(tài)發(fā)生在甲支配的領(lǐng)域，且發(fā)生在自己身體上，故甲具有制止幼女乙猥褻自己的義務(wù)。

44、甲為索回30萬(wàn)元賭債，遂到乙家將乙劫持，并騎摩托車(chē)欲將乙?guī)е两纪獾囊坏叵率?。在騎車(chē)過(guò)程中，甲惡狠狠地對(duì)乙說(shuō)：只要你還錢(qián)，啥事兒都好辦！乙?guī)状吻蠹淄＼?chē)，但甲均不理睬。乙為了逃脫，遂直接從高速行駛的摩托車(chē)后座上跳了下來(lái)，結(jié)果當(dāng)場(chǎng)死亡。

問(wèn)：對(duì)甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？

#參考答案

甲的行為成立非法拘禁，但不能成立非法拘禁致人死亡。首先，甲的行為系非法拘禁，當(dāng)無(wú)疑問(wèn)。其次，能否將被害人乙從摩托車(chē)跳下去導(dǎo)致死亡的結(jié)果歸屬于犯罪人甲的非法拘禁行為，要綜合考慮跳下去的地面情況、行為人要載被害人去的地方、不跳車(chē)會(huì)遇到什么樣的危險(xiǎn)等因素進(jìn)行判斷。本案中，甲只是想讓乙還錢(qián)，并無(wú)傷害、殺害乙的故意。乙的跳車(chē)是異常的介入因素，故其死亡結(jié)果應(yīng)由其自身承擔(dān)。

45、甲將仇人乙關(guān)押，二天后，甲來(lái)看看乙是否已服軟。不料乙對(duì)甲破口大罵，甲操起一根鐵棍直接將乙打死。

問(wèn)：甲的行為該如何認(rèn)定？為什么？

#參考答案

甲的行為成立非法拘禁罪與故意殺人罪的數(shù)罪并罰?！缎谭ā返?38條第2款的“使用暴力，致人死亡”，系法律擬制，它指的是為了制服被害人的反抗，進(jìn)而實(shí)施了暴力，并過(guò)失導(dǎo)致了被害人的死亡。如果是使用暴力故意殺害、傷害被害人的，則應(yīng)以非法拘禁罪與故意傷害罪或故意殺人罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

46、村民甲和乙在河邊賣(mài)鴨蛋，忽聞河對(duì)岸有人喊抓賊，同時(shí)看到竊賊丙從河對(duì)面涉水而來(lái)。甲隨手拿起木棍向丙打去，丙內(nèi)心害怕，就掏出偷來(lái)的1萬(wàn)元錢(qián)，表示只要不再打自己這錢(qián)就可以給甲、乙二人。乙接過(guò)這1萬(wàn)元，并與甲強(qiáng)行對(duì)丙進(jìn)行搜身，又搜出了1000元。丙說(shuō)這1000元是自己的，但甲、乙二人置之不理。丙躲起來(lái)之后，河對(duì)岸追趕丙的群眾問(wèn)甲、乙二人是否見(jiàn)到了小偷丙，甲、乙謊稱(chēng)丙已朝西逃走，實(shí)際上丙是朝東逃走的。后甲、乙二人將這1.1萬(wàn)元平分。

問(wèn)：甲、乙的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

搶劫罪與掩飾、隱瞞犯罪所得罪，數(shù)罪并罰。首先，甲、乙二人從丙身上劫走1千元的行為，成立搶劫罪，當(dāng)無(wú)疑問(wèn)。其次，甲、乙二人將丙盜竊所得1萬(wàn)元據(jù)為己有，成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪。最后，甲、乙二人向追趕丙的群眾謊稱(chēng)丙已朝西逃走的行為，不成立包庇罪。包庇罪必須要向司法機(jī)關(guān)作證明，甲、乙二人的此行為不符合包庇罪的成立要件。

47、甲男與乙女是一對(duì)情侶。某日，乙女突然中彩票，得了300萬(wàn)的大獎(jiǎng)，遂將這300萬(wàn)存在甲的銀行卡，二人商定日后用此錢(qián)購(gòu)置婚房。但二人后來(lái)鬧翻，乙提出分手，并要將這300萬(wàn)元存款取走。甲得知后將乙殺死，并從乙身上取走了3000余元的現(xiàn)金和手機(jī)等財(cái)物，還將乙女拋尸。

問(wèn)：甲的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

搶劫罪一罪。首先，甲為了免除自己返還乙債務(wù)的目的而將乙殺死，成立搶劫罪（致人死亡），搶劫的對(duì)象是乙的財(cái)產(chǎn)性利益。其次，甲搶劫乙身上財(cái)物的行為，成立搶劫罪，搶劫的對(duì)象是被害人的財(cái)產(chǎn)?？傊瑢?duì)甲認(rèn)定為搶劫罪一罪即可，犯罪數(shù)額累計(jì)計(jì)算，但應(yīng)加重處罰。

48、甲為勒索財(cái)物而將乙扣押，并向乙的家人索要財(cái)物。在乙被控制之后、家人送錢(qián)之前，乙揚(yáng)言要對(duì)甲進(jìn)行報(bào)復(fù)，甲惱羞成怒，遂用尖刀刺向乙腹部。后甲頓生憐意，急忙將乙送往醫(yī)院，乙得以保命，但遭受輕傷。

問(wèn)：甲的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

普通綁架罪與故意殺人罪（未遂），應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。綁架后殺人未遂的，該如何處理，對(duì)此問(wèn)題，存在三種方案：（1）綁架殺人未遂的，依然適用刑法第239條“殺害被綁架人的……處無(wú)期徒刑或者死刑”的規(guī)定，而且不適用刑法關(guān)于未遂犯從輕、減輕處罰的規(guī)定。（2）綁架殺人未遂的，依然適用刑法第239條“殺害被綁架人的……處無(wú)期徒刑或者死刑”的規(guī)定，同時(shí)適用刑法關(guān)于未遂犯從輕、減輕處罰的規(guī)定。（3）綁架殺人未遂的，認(rèn)定為普通綁架罪與故意殺人罪（未遂），實(shí)行數(shù)罪并罰。

49、甲為勒索財(cái)物而將乙扣押，并向乙的家人索要財(cái)物。在乙被控制之后、家人送錢(qián)之前，乙揚(yáng)言要對(duì)甲進(jìn)行報(bào)復(fù)，甲惱羞成怒，遂用尖刀刺向乙腹部。后甲頓生憐意，急忙將乙送往醫(yī)院，乙得以保命，但遭受重傷。

問(wèn)：甲的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

綁架罪一罪，犯罪既遂。同時(shí)，應(yīng)適用刑法第239條第2款“故意傷害被幫家人，致人重傷的，處無(wú)期徒刑或者死亡，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定。既然故意傷害綁架人致人重傷的，應(yīng)當(dāng)適用“處無(wú)期徒刑或者死刑”的法定刑，那么，故意殺人致人重傷的，就沒(méi)有理由不適用該法定刑。

50、甲在某高速公路附近經(jīng)營(yíng)一家汽車(chē)修理店。為了有更多的客戶，甲就在高速公路路面上放置了一塊大石頭，希望來(lái)往車(chē)輛撞上該石頭后來(lái)自己的店修車(chē)。某晚，乙駕駛一輛重型卡車(chē)，由于未注意到該石頭，最終導(dǎo)致乙車(chē)內(nèi)的乘車(chē)人丙死亡，卡車(chē)翻車(chē)，損失慘重。

問(wèn)：甲的行為該如何定位？為什么？

#參考答案

過(guò)失致人死亡罪與破壞交通設(shè)施罪的想象競(jìng)合犯。首先，甲在放置石頭時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)該行為會(huì)發(fā)生他人傷亡的結(jié)果，對(duì)丙成立過(guò)失致人死亡罪。其次，對(duì)破壞交通設(shè)施罪中的“破壞”，不能做狹義的理解，將其限定為物理意義上的破壞。只要是影響了交通設(shè)施功能的行為，都可以被評(píng)價(jià)為這里的破壞行為。最后，甲實(shí)施了一行為，但觸犯了二罪名，系想象競(jìng)合犯，應(yīng)擇一重罪論處。

51、甲窮困潦倒，遂將1萬(wàn)元假幣通過(guò)ATM機(jī)存入了自己的賬戶。稍后，甲馬上換了一臺(tái)ATM機(jī)，從自己的賬戶里（該賬戶原本沒(méi)有余額）取出了5000元真幣。

問(wèn)：甲的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

使用假幣罪與盜竊罪，數(shù)罪并罰。首先，甲將1萬(wàn)元假幣存在ATM機(jī)的行為構(gòu)成使用假幣罪。其次，甲從另外一臺(tái)ATM機(jī)取款的行為，成立盜竊罪。即使存入假幣就是為了取出真幣，這種牽連關(guān)系也不具有通常性，不應(yīng)認(rèn)定為牽連犯，不能擇一重，只能實(shí)行數(shù)罪并罰。

52、賣(mài)淫女乙將嫖客丙引至賣(mài)淫地點(diǎn)之后，甲趁著乙丙二人發(fā)生性關(guān)系之時(shí)，將丙錢(qián)包中的5千元現(xiàn)金拿走。為了讓丙不能及時(shí)發(fā)現(xiàn)現(xiàn)金被盜的事實(shí)，甲將事先準(zhǔn)備好的5千元假幣放進(jìn)了丙的錢(qián)包。

問(wèn)：甲的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

盜竊罪和使用假幣罪，數(shù)罪并罰。首先，甲將丙錢(qián)包中5千元現(xiàn)金拿走的行為成立盜竊罪，當(dāng)無(wú)疑問(wèn)。其次，甲將假幣放進(jìn)丙的錢(qián)包，丙很容易把這些假幣當(dāng)成真幣而使用出去，換言之，甲已經(jīng)將假幣置于流通領(lǐng)域，該行為成立使用假幣罪。甲先后實(shí)施了盜竊和使用假幣兩個(gè)行為，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。

53、甲、乙二人是仇人。某日，甲欲教訓(xùn)乙，遂蒙面用木棍對(duì)乙進(jìn)行毆打。乙以為自己遇到了搶劫犯，就說(shuō)：我給你錢(qián)，你別打我了！說(shuō)完，乙立刻就把自己的錢(qián)包扔給了甲。甲接到錢(qián)包，用手一捏，斷定錢(qián)包里有很多錢(qián)（事后證明，共1萬(wàn)余元），遂停止毆打，拿著錢(qián)包離開(kāi)。

問(wèn)：甲的取財(cái)行為該如何定性？為什么？

#參考答案

侵占罪。本案中的甲原本沒(méi)有占有乙財(cái)物的目的，乙說(shuō)完“我給你錢(qián)，你別打我了”這句話之后，立刻將錢(qián)給了甲，該財(cái)物應(yīng)認(rèn)定為非基于本人意愿而脫離占有的遺忘物，從而成立侵占罪。請(qǐng)注意：對(duì)侵占罪的對(duì)象的“遺忘物”，應(yīng)做擴(kuò)大解釋。

54、甲、乙二人是仇人。某日，甲欲教訓(xùn)乙，遂蒙面用木棍對(duì)乙進(jìn)行毆打。乙以為自己遇到了搶劫犯，就說(shuō)：我給你錢(qián)，你別打我了！甲一聽(tīng)，遂停下，并連續(xù)做了幾個(gè)數(shù)錢(qián)的姿勢(shì)。乙見(jiàn)狀，就將自己的錢(qián)包扔給了甲。甲接到錢(qián)包，用手一捏，斷定錢(qián)包里有很多錢(qián)（事后證明，共1萬(wàn)余元），遂停止毆打，拿著錢(qián)包離開(kāi)。

問(wèn)：甲的取財(cái)行為該如何定性？為什么？

#參考答案

搶劫罪。本案中的甲原本沒(méi)有占有乙財(cái)物的目的，但當(dāng)乙說(shuō)完“我給你錢(qián)，你別打我了”這句話之后，甲做了幾個(gè)數(shù)錢(qián)的姿勢(shì)，意思是“如果你給我錢(qián)，我就不打你了，否則我還繼續(xù)打你”，此時(shí)，甲具有了占有乙財(cái)物的目的，從而成立搶劫罪。

55、某晚10點(diǎn)左右，甲以盜竊故意進(jìn)入乙家。乙聽(tīng)到聲響就拿手電筒出來(lái)查看。甲發(fā)現(xiàn)乙后，就用事先準(zhǔn)備好的匕首將乙刺死，隨后進(jìn)入乙的臥室，乙的3歲兒子丙啼哭不止，甲遂將丙抓起來(lái)狠狠地摔在地上。甲見(jiàn)丙不再出聲，以為丙已死亡，遂取走了3千余元財(cái)物。事后證明，丙未死，但遭受了嚴(yán)重的傷害。

問(wèn)：甲的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

搶劫罪和故意殺人罪（未遂），數(shù)罪并罰。首先，甲的盜竊行為并未結(jié)束，故不成立刑法第269條的轉(zhuǎn)化型搶劫（事后搶劫），只能成立刑法第263條的一般搶劫。其次，甲后面的殺人行為，系另起犯意，應(yīng)單獨(dú)評(píng)價(jià)為故意殺人罪（未遂），并與搶劫罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

56、乙有兩套房子，一套自住，一套用來(lái)出租。乙將用來(lái)出租的房子裝修之后，配置了基本的居家生活用品，在網(wǎng)上發(fā)布出租信息。甲假裝成要租房的房客，騙乙?guī)淇捶俊Ｔ诙诉M(jìn)入乙的出租房之后，甲掏出事先準(zhǔn)備好的刀，逼迫乙交出隨身財(cái)物。

問(wèn)：甲的行為是否屬于“入戶搶劫”？為什么？

#參考答案

不屬于。入戶搶劫是搶劫罪的加重處罰情節(jié)。對(duì)“戶”應(yīng)做嚴(yán)格限定，只有生活設(shè)施但無(wú)人居住的住宅，是不能認(rèn)定為入戶搶劫的“戶”的。當(dāng)然，甲自己居住的那一套房屋，是可以認(rèn)定為“戶”的。

57、甲乙丙丁四人打算通過(guò)虛假賭博來(lái)騙A的錢(qián)。甲負(fù)責(zé)準(zhǔn)備監(jiān)控賭桌上的監(jiān)控器，乙負(fù)責(zé)制作有利于作弊的撲克牌，丙準(zhǔn)備了賭博時(shí)發(fā)信號(hào)的振動(dòng)器等。在一切準(zhǔn)備就緒后，四人約A來(lái)到了某賓館的房間進(jìn)行賭博。甲乙丙三人負(fù)責(zé)與A在賭桌上賭博，丁負(fù)責(zé)在隔壁房間通過(guò)事先準(zhǔn)備好的監(jiān)控器監(jiān)控賭局，并通過(guò)事先準(zhǔn)備好的作弊器給甲乙丙三人發(fā)信號(hào)。最后，A在這場(chǎng)賭局中總共輸了360萬(wàn)元。但由于A當(dāng)時(shí)沒(méi)有帶夠現(xiàn)金，故甲乙丙三人要求A寫(xiě)下欠條。當(dāng)A將自己寫(xiě)好了的欠條交給甲時(shí)，丙身上攜帶的作弊器掉了下來(lái)，A發(fā)現(xiàn)自己被騙以后，就上去搶自己交給甲的欠條，甲乙丙三人為了阻止A搶回欠條，就對(duì)A實(shí)施暴力。其間，乙用啤酒瓶將A砸暈之后，甲乙丙三人逃離了現(xiàn)場(chǎng)。當(dāng)賓館的服務(wù)員發(fā)現(xiàn)A之后，A已經(jīng)死亡。

問(wèn)：本案該如何處理？為什么？

#參考答案

甲乙丙三人成立事后搶劫，丁成立詐騙罪。首先，甲乙丙丁四人約A賭博并設(shè)局讓A輸錢(qián)是詐騙行為，在A寫(xiě)下欠條時(shí)，詐騙罪已經(jīng)既遂。其次，甲乙丙三人為了窩藏贓物，而對(duì)A實(shí)施暴力，系轉(zhuǎn)化型搶劫罪（搶劫致人死亡）。最后，丁沒(méi)有參與后來(lái)的暴力行為，故只成立詐騙罪既遂。

58、某明星到甲地開(kāi)演唱會(huì)。A僅買(mǎi)了演唱會(huì)的站臺(tái)票（200元），卻偷偷溜進(jìn)了該場(chǎng)演唱會(huì)的貴賓席（貴賓票為1萬(wàn)元）。A在貴賓席看完演唱會(huì)準(zhǔn)備離席時(shí)，工作人員B發(fā)現(xiàn)了A僅有站臺(tái)票，遂當(dāng)場(chǎng)要求A補(bǔ)票。A為了不補(bǔ)票，對(duì)B實(shí)施暴力，將B打成重傷。

問(wèn)：A的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

A成立搶劫罪，系刑法第263條的一般搶劫，而非刑法第269條的事后搶劫。工作人員B要求A補(bǔ)票的行為，是在對(duì)A主張主辦方應(yīng)有的債權(quán)，A拒不補(bǔ)票是為了不履行債務(wù)。A為了逃避債務(wù)而對(duì)B使用暴力，是搶劫行為，搶劫的對(duì)象是主辦方的債權(quán)。對(duì)A直接認(rèn)定為搶劫罪即可，而非轉(zhuǎn)化型搶劫（事后搶劫）。

59、乙被逮捕后，其隨身攜帶的物品全部被公安機(jī)關(guān)扣押，但公安機(jī)關(guān)并未制作相應(yīng)的扣押清單。甲是該公安局的協(xié)警，負(fù)責(zé)看管乙及被扣押的財(cái)物。甲發(fā)現(xiàn)這些財(cái)物之中有一張銀行卡，就令乙說(shuō)出該卡的密碼，然后到ATM提取了2萬(wàn)元現(xiàn)金。

問(wèn)：甲的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

盜竊罪。首先，協(xié)警甲雖沒(méi)有編制，但也可被視為國(guó)家工作人員。其次，甲雖然負(fù)責(zé)看管乙，但并沒(méi)有要求乙說(shuō)出銀行密碼的職權(quán)，所以其并未利用職務(wù)便利。再次，公安局只是扣押了乙的銀行卡，但并未占有卡內(nèi)的錢(qián)，因此，這2萬(wàn)元并非是公安局占有的公共財(cái)物?？傊?，甲雖為國(guó)家工作人員，但不構(gòu)成貪污罪，只能構(gòu)成盜竊罪。

60、甲乙二人在負(fù)責(zé)給他人運(yùn)送變壓器時(shí)，發(fā)現(xiàn)變壓器中有很多冷卻油，便想把這些冷卻油抽出來(lái)賣(mài)掉，但由于二人沒(méi)有電動(dòng)油泵，故二人找到有電動(dòng)油泵的丙。丙在知道詳情之后，給甲支付了2千元，然后將價(jià)值1萬(wàn)元的冷卻油抽了出來(lái)，并重新將變壓器的螺絲等擰好。

問(wèn)：甲、乙、丙三人的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

盜竊罪的共犯。本題的關(guān)鍵是變壓器內(nèi)的冷卻油歸誰(shuí)占有。就本案而言，丙在用電動(dòng)油泵抽油時(shí)，是需要擰開(kāi)變壓器的螺絲才能將冷卻油抽出來(lái)的，所以，變壓器內(nèi)的冷卻油屬于封堿物的內(nèi)容。對(duì)封堿物整體的占有成立侵占罪，對(duì)封堿物內(nèi)容的占有則成立盜竊罪。綜上，甲乙丙三人成立盜竊罪的共犯。

61、某清潔工B經(jīng)常會(huì)在打掃衛(wèi)生過(guò)程中撿到別人的身份證。A得知該情況后，便找到B，從B那里共計(jì)購(gòu)買(mǎi)了1000余張別人遺失的身份證，后經(jīng)網(wǎng)絡(luò)將這些真實(shí)的身份證出售。

問(wèn)：A、B的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

根據(jù)修9，A、B的行為成立買(mǎi)賣(mài)身份證件罪，該罪是選擇性罪名，其全稱(chēng)為偽造、變?cè)?、買(mǎi)賣(mài)身份證件罪。該罪的前身是偽造、變?cè)炀用裆矸葑C罪。而且，該罪是刑法第280條第1款規(guī)定的偽造、變?cè)?、買(mǎi)賣(mài)國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪的特別條款。買(mǎi)賣(mài)身份證件，是指有償轉(zhuǎn)讓或者有償取得身份證件。無(wú)論是出售還是購(gòu)買(mǎi)身份證件，都構(gòu)成買(mǎi)賣(mài)身份證件罪。

62、A以盜竊身份證為目的，進(jìn)入B的家里，將B的身份證偷走。

問(wèn)：A的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

盜竊罪與盜竊國(guó)家機(jī)關(guān)證件罪的想象競(jìng)合犯，應(yīng)擇一重罪處理。首先，身份證的經(jīng)濟(jì)價(jià)值雖然不大，但入戶盜竊身份證這一對(duì)主人具有重要使用價(jià)值的物件的，成立盜竊罪。其次，身份證是國(guó)家機(jī)關(guān)頒發(fā)的用以證明居民身份的有效證件，以身份證為對(duì)象實(shí)施盜竊行為，成立盜竊國(guó)家機(jī)關(guān)證件罪。A的一個(gè)行為觸犯了兩個(gè)不同的罪名，系想象競(jìng)合犯。

63、A男與B女在城里打工時(shí)相識(shí)并相戀，后B女得知A男其實(shí)已有家室，便斷絕與A男的關(guān)系。A男多次尋找B女，都未果，便開(kāi)始騷擾B女的家人，闖入B女的家里砸東西，甚至在除夕之夜將花圈放在了B女的家門(mén)口。B女的老父親忍無(wú)可忍，遂報(bào)警。

問(wèn)：A男的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

立非法侵入住宅罪。尋釁滋事罪是擾亂社會(huì)公共秩序的犯罪，該罪的成立要求危害到公共場(chǎng)所秩序法益。但A男只是到B女家里砸東西，不符合尋釁滋事罪的上述特征，但該行為可以成立非法侵入住宅罪，畢竟，該罪是兜底性罪名。

64、甲買(mǎi)了5個(gè)老虎機(jī)，將這些老虎機(jī)分別設(shè)置在幾家小賣(mài)部。一開(kāi)始，甲將老虎機(jī)的賠率設(shè)置得很高，很多玩家都因此贏了錢(qián)。待玩家越來(lái)越多時(shí)，甲就將老虎機(jī)的賠率調(diào)低。一年之內(nèi)，甲通過(guò)這種手段從這5臺(tái)老虎機(jī)上營(yíng)利10萬(wàn)余元。

問(wèn)：甲的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪和詐騙罪，數(shù)罪并罰。首先，甲將老虎機(jī)（又稱(chēng)“賭博機(jī)”）放置在商店供人賭博，成立開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。其次，甲后來(lái)調(diào)低了賠率，可認(rèn)定為甲實(shí)施了詐騙罪中的隱瞞真相的行為，玩家對(duì)此事實(shí)并不知情，并進(jìn)而處分了財(cái)物，遭受了財(cái)產(chǎn)損失。甲的該行為成立詐騙罪，并與開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

65、甲在未辦理入住手續(xù)的情況下，溜進(jìn)某五星級(jí)酒店，用該酒店的電話向一拉菲紅酒經(jīng)銷(xiāo)商訂購(gòu)了4瓶紅酒，價(jià)值4萬(wàn)余元。經(jīng)銷(xiāo)商派員工乙和丙前去送酒。甲以送來(lái)的紅酒沒(méi)有包裝為由，要求乙回去拿包裝。乙走后，甲又對(duì)丙說(shuō)：這些酒是1808房間的客人預(yù)訂的，我是這個(gè)酒店的工作人員，你先把這些酒放在吧臺(tái)，跟我一起去1808房間取款吧。丙信以為真，與甲一同乘坐電梯前往1808房間。但電梯剛到2樓時(shí)，甲假裝接到電話，說(shuō)：我有急事要處理，你自己去取錢(qián)吧。丙再次信以為真，甲趁機(jī)返回吧臺(tái)，將這4瓶紅酒拿走。

問(wèn)：甲的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

詐騙罪。首先，丙之所以會(huì)將紅酒放在吧臺(tái)，是因?yàn)樗詾榧资窃撐逍羌?jí)酒店的工作人員。丙將4瓶紅酒放在吧臺(tái)后跟隨甲到1808房間取錢(qián)的行為，可以評(píng)價(jià)為丙已經(jīng)處分了這4瓶紅酒。其次，詐騙罪的受騙人處分財(cái)物之后，犯罪人不一定立刻就能獲得財(cái)物，可能會(huì)有時(shí)間間隔（對(duì)此，可參見(jiàn)2015/2/63之B項(xiàng)）。據(jù)此，甲成立詐騙罪。

66、甲、乙二人合謀將古玩商丙騙到某賓館的1808房間，進(jìn)行所謂的古玩交易。甲冒充買(mǎi)家，乙冒充古玩鑒定專(zhuān)家。丙如約到達(dá)1808房間并將古玩交給了甲，甲說(shuō)：您提的價(jià)格沒(méi)問(wèn)題，但我得到隔壁的1809房間去找個(gè)專(zhuān)家鑒定一下，如果是真的，我肯定買(mǎi)。丙同意。甲將該古玩交給丙后，丙拿著古玩逃走，甲隨后也以上廁所為由溜走。

問(wèn)：甲、乙的行為該如何認(rèn)定？為什么？

#參考答案

盜竊罪，系共同犯罪。本案中，甲與丙還沒(méi)有到要交貨付款的階段，他們之間的交易能否成功，還取決于古玩的真?zhèn)巍Ｔ谶@種情況下，古玩商丙將古玩交給甲的行為，并未現(xiàn)實(shí)地放棄對(duì)古玩的占有。換言之，丙依然占有該古玩。據(jù)此，甲、乙二人的行為成立盜竊罪，而非詐騙罪。

67、甲專(zhuān)挑銀行快要下班時(shí)讓快遞員送貨來(lái)。某日，快遞員乙將貨物送到甲指定的寫(xiě)字樓后，甲說(shuō)：我的現(xiàn)金不夠了，你跟我一起去銀行取錢(qián)吧，你先把貨物放在這。乙遂與甲一同前往銀行取錢(qián)。但到了銀行后，發(fā)現(xiàn)銀行早已關(guān)門(mén)，甲便對(duì)乙說(shuō)：你先去吃飯吧，我去隔壁的ATM機(jī)取錢(qián)，到時(shí)給你送來(lái)。乙信以為真，甲趁機(jī)返回了寫(xiě)字樓將該貨物取走，價(jià)值1萬(wàn)余元。

問(wèn)：甲的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

詐騙罪。當(dāng)乙將貨物送至甲指定的寫(xiě)字樓之后，就可以認(rèn)定乙已經(jīng)處分了該貨物。甲實(shí)施了欺騙行為，讓乙放棄了該財(cái)物，從而成立詐騙罪。至于乙的受騙與甲取得該財(cái)物之間有時(shí)間間隔，則不影響詐騙罪的成立。

68、甲雇傭他人發(fā)放賣(mài)淫廣告小卡片，卡片上留著甲自己的電話號(hào)碼。在嫖客給甲打來(lái)電話后，甲再打電話聯(lián)系賣(mài)淫女，將嫖客的地點(diǎn)告知賣(mài)淫女。事后，甲會(huì)向賣(mài)淫女收取一定的費(fèi)用。

問(wèn)：甲的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

甲成立介紹賣(mài)淫罪，而非組織賣(mài)淫罪。組織賣(mài)淫罪的成立，雖然既不要求行為人提供特定場(chǎng)所，也不要求行為人通過(guò)暴力、脅迫等行為支配賣(mài)淫的人，但要求行為人必須真正管理、控制了賣(mài)淫者，而這也是“組織”與“介紹”的關(guān)鍵區(qū)別。本案中的甲沒(méi)有控制賣(mài)淫女，只能成立介紹賣(mài)淫罪，而非組織賣(mài)淫罪。

69、甲、乙二人到某城市出差，發(fā)現(xiàn)所住賓館竟然沒(méi)有嫖娼的小卡片。二人遂在晚上想出門(mén)找個(gè)地方嫖娼，但不知道什么地方有賣(mài)淫的。二人站在路邊，一會(huì)兒，過(guò)來(lái)一個(gè)老漢丙，甲、乙二人遂上前搭話，丙說(shuō)：你們正北方250米處有一小紅理發(fā)店，那里的“貨”不錯(cuò)。甲、乙二人遂前往，但二人在嫖娼過(guò)程中被抓。

問(wèn)：丙的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

無(wú)罪。刑法只規(guī)定了介紹賣(mài)淫罪，并未規(guī)定介紹嫖娼罪。介紹嫖娼的行為，不是犯罪行為。

70、甲、乙二人吃飯時(shí)，乙說(shuō)：附近有沒(méi)有好點(diǎn)的小妹？你幫我去看一下。于是，甲深夜到某網(wǎng)吧將一名17歲的女孩丙領(lǐng)到乙住的賓館房間，丙不愿意進(jìn)去，甲瞪眼說(shuō)：今晚不把我兄弟乙陪好，有你好看的！丙進(jìn)入房間后，被乙強(qiáng)迫發(fā)生了性關(guān)系。

問(wèn)：甲的行為該如何定性？為什么？

#參考答案

強(qiáng)奸罪的幫助犯。強(qiáng)迫賣(mài)淫罪的成立，要求強(qiáng)迫被害人向不特定多數(shù)人從事賣(mài)淫活動(dòng)。如果以暴力、脅迫等手段要求特定的婦女與特定的男子發(fā)生性關(guān)系，則應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪的幫助犯或正犯。