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餐飲、健身房等服務行業(yè)常存在個人合伙的經營方式，個人合伙相對于其他的合作方式，具有設立簡便，出資形式靈活多樣，內部結構簡單，管理便利等優(yōu)點。在發(fā)展經濟、擴大就業(yè)、方便人民生活、滿足社會多樣化需要等方面具有重要作用。大部分存在于相互之間極度信任的親友、同學之間進行合伙，在合伙的過程中或多或少的出現矛盾，甚至出現反目。合伙過程中常會出現合伙債務、合伙賬目不清、合伙人投資比例不清、把合伙款當做借款等問題。在實際經營中存在概念混淆、合伙協議約定不全面、財務管理不規(guī)范、賬目不清等風險，進而產生糾紛，合伙人之間產生維權難的局面。以下提出常見的合伙協議糾紛類型及風險提示：  個人合伙關系，容易與民間借貸關系混淆。 
 法律規(guī)定 《中華人民共和國民法典》第九百六十七條：合伙合同是兩個以上合伙人為了共同的事業(yè)目的，訂立的共享利益、共擔風險的協議。 律師風險提示： 合伙是指兩個以上的合伙人按照協議，各自提供資金、實物、技術等，是共同經營、共同勞動、共擔風險、共負盈虧的結合。合伙是以簽訂合伙協議為基準，同時滿足共同出資、共擔風險、共負盈虧的特性。未符合個人合伙關系的全部特性，最終可能被認定為租賃、借貸、勞務關系等非合伙關系。 為了避免后期關于對合伙關系認定產生爭議糾紛，建議合伙前簽訂完備的合伙協議，而非“借款協議”。合伙協議中約定合伙的項目情況、投資情況、以什么方式進行投資、投資占比、合伙事務執(zhí)行、合伙債務等進行約定，避免以后發(fā)生糾紛，沒有任何依據。 合伙經營過程中的財產，容易被人“做空”，從而導致損失。
法律規(guī)定 《民法典》第九百六十八條：合伙人應當按照約定的出資方式、數額和繳付期限，履行出資義務。 《民法典》第九百六十九條：合伙人的出資、因合伙事務依法取得的收益和其他財產，屬于合伙財產。合伙合同終止前，合伙人不得請求分割合伙財產。 《民法典》第九百七十四條：除合伙合同另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其全部或者部分財產份額的，須經其他合伙人一致同意。 律師風險提示： 依據《民法典》的相關規(guī)定，合伙人應依據合伙協議的約定出資，合伙財產由合伙人的出資、因合伙事務依法取得的收益和其他財產組成。個人合伙投資到合伙事務中的財產統籌計入合伙財產，個人在合伙經營期間一般不得要求分割合伙財產，亦不得在未經其他合伙人同意下將自身的合伙財產轉讓給第三人，而實際經營中，經常碰到通過其他虛假交易或者虛高價格的交易來“做空”合伙財產。 作為一個靈活性的經營模式，財務賬冊對于了解經營情況，保障自己的分紅權益是十分關鍵的材料。而財務很多時候往往都是由經營者掌握，而經營者有可能將個人財產與合伙財產混淆，或者通過第三方來“剝削”合伙財產，從而在其中獲利并損害其他合伙人利益。建議合伙人應該在合伙協議書中把賬目問題進行約定，定期進行清算，算清楚成本、收入、利潤等。 合伙經營過程中應當約定盈虧并及時對賬。 
法律規(guī)定 《民法典》第九百七十二條：合伙的利潤分配和虧損分擔，按照合伙合同的約定辦理；合伙合同沒有約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定；協商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。 《民法典》第九百七十三條：合伙人對合伙債務承擔連帶責任。清償合伙債務超過自己應當承擔份額的合伙人，有權向其他合伙人追償。 律師風險提示： 很多合伙約定了利潤的分配規(guī)則，卻未約定虧損的承擔規(guī)則，根據相對應的原則，如果出現虧損，各合伙人應當按照利潤分配的比例來承擔損失。利潤分配的分歧，主要是個別合伙人財務賬冊不公開導致的，其實各合伙人應當約定定期查閱財務報表以保障自己的權益。 投資比例和分紅比例直接關系到利潤的分配和風險的承擔，很多合伙人在合伙之前關系都比較好，互相信任，對投資比例和分紅比例并沒有明確的概念，但在合伙的過程中隨著事務的增多，矛盾增多，便會出現投資比例和分紅比例的問題。 合伙事務的執(zhí)行中應當明確非執(zhí)行合伙人的監(jiān)督權。
法律規(guī)定 《民法典》第九百七十條：合伙人就合伙事務作出決定的，除合伙合同另有約定外，應當經全體合伙人一致同意。 合伙事務由全體合伙人共同執(zhí)行。按照合伙合同的約定或者全體合伙人的決定，可以委托一個或者數個合伙人執(zhí)行合伙事務；其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務，但是有權監(jiān)督執(zhí)行情況。 合伙人分別執(zhí)行合伙事務的，執(zhí)行事務合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議；提出異議后，其他合伙人應當暫停該項事務的執(zhí)行。 《民法典》第九百七十一條：合伙人不得因執(zhí)行合伙事務而請求支付報酬，但是合伙合同另有約定的除外。 律師風險提示： 合伙事務的執(zhí)行可以約定一人或多人執(zhí)行，也可根據不同事務進行分配。合伙人也可共同委托一個或數個人專職執(zhí)行合伙事務。合伙執(zhí)行人以外的其他合伙人具有合法的監(jiān)督權以及異議權，及時對一些具有風險的經營行為、交易行為提出異議，維護自身合法權益。 個人合伙中建議明確約定合伙期限及退出機制。
法律規(guī)定 《民法典》第九百七十六條：合伙人對合伙期限沒有約定或者約定不明確，依據本法第五百一十條的規(guī)定仍不能確定的，視為不定期合伙。合伙期限屆滿，合伙人繼續(xù)執(zhí)行合伙事務，其他合伙人沒有提出異議的，原合伙合同繼續(xù)有效，但是合伙期限為不定期。合伙人可以隨時解除不定期合伙合同，但是應當在合理期限之前通知其他合伙人。 律師風險提示： 在經營過程中,常常因合伙人之間的意見不統一等，導致經營不善或無法經營的狀況。根據《合伙企業(yè)法》第四十六條：“合伙協議約定合伙企業(yè)的經營期限的，有下列情形之一時，合伙人可以退伙：（一）合伙協議約定的退伙事由出現；（二）經全體合伙人同意退伙；（三）發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；（四）其他合伙人嚴重違反合伙協議約定的義務”以及第五十條：合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（一）未履行出資義務；（二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；（三）執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當行為；（四）合伙協議約定的其他事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。”，因此，建議合伙人在合伙協議中約定合伙期限、退出機制等事項，便于在無法解決合伙人之間的矛盾糾紛時及時退出合伙。 個人合伙的清算中需要提供相關債務憑證及財務資料。
法律規(guī)定 《民法典》第九百七十八條：合伙合同終止后，合伙財產在支付因終止而產生的費用以及清償合伙債務后有剩余的，依據本法第九百七十二條的規(guī)定進行分配。 律師風險提示： 清算意為處理其剩余財產，使現存的法律關系消滅而進行的一個程序，包括計算、核實等步驟。清算工作一般是合伙人之間自己或共同委托第三方，對合伙財產進行計算、核實，并支付欠付員工工資或費用、稅款、債務，合伙財產如有剩余，合伙人按出資比例或約定比例進行分配的一個事項。 個人合伙的清算只能自行進行清算，不像有限責任公司可由法院主持進行破產清算，因此很多時候有剩余合伙資產卻因為合伙人達不成一致意見，而無法進行最后的自我清算。個人合伙清算一定是建立在完整的財務賬冊基礎上的，如果沒有財務賬冊或者財務資料，個人合伙清算難以實現，則個人合伙投資的財產在最后清算中可能無法得到最有效地保障。建議在合伙經營過程中，保存好相應財務資料，以便于后續(xù)清算。 綜上所述，無論是在《民法典》視野下還是在《合伙企業(yè)法》體系下，合伙人之間的合作建立在對彼此人身高度信賴的基礎之上，故合伙事業(yè)具有高度的人合性。合伙的構建，事務執(zhí)行過程中都須在法律框架內進行。切忌疏忽大意，因此建議準備合伙人們合伙前必須完成合伙協議的簽訂，商議合伙事務的執(zhí)行并進行分配，且合伙過程中財務支出必須及時保存。 作者：肖杰 江西豫章律師事務所合伙人、心理咨詢師。江西廣播電視臺《金牌調解》欄目特約觀察員及金牌調解調解委員會調解員、《有請律師》《晚間800》《五哥幫忙團》欄目律師嘉賓、江西財經廣播FM992《律師在線》欄目律師嘉賓。執(zhí)業(yè)領域：建設工程與房地產、婚姻家事、侵權責任糾紛。 作者：張健 江西豫章律師事務所實習律師 |
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