在《民法典》繼承編的眾多變化中，增設(shè)遺產(chǎn)管理人制度可謂是重大創(chuàng)新和亮點(diǎn)。原《繼承法》第十六條規(guī)定，公民可以指定遺囑執(zhí)行人和遺產(chǎn)保管人，但內(nèi)容比較簡單，對(duì)遺囑執(zhí)行人的法律地位和職責(zé)等都未進(jìn)行具體的闡明，且遺囑執(zhí)行人僅在被繼承人立有遺囑時(shí)得以存在。

但在這三十多年間，中國家庭私人財(cái)富的數(shù)額和形式都翻天覆地的變化。從曾經(jīng)屈指可數(shù)的“萬元戶”，到現(xiàn)在近300萬戶的高凈值家庭（可投資資產(chǎn)千萬以上），中國家庭私人財(cái)富飛速增長，資產(chǎn)遍布全國甚至全球；資產(chǎn)類別也越來越多樣化：不動(dòng)產(chǎn)、公司股權(quán)、存款、保險(xiǎn)、股票、信托、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、古董字畫、飛機(jī)游艇、汽車珠寶、虛擬貨幣等等 。

與此同時(shí)，中國老齡化現(xiàn)象日益嚴(yán)重。遺產(chǎn)稅政策即將落地，改革開放時(shí)期產(chǎn)生的第一批高凈值家庭將面臨前所未有的財(cái)富傳承的迫切需求。在這樣的大背景下，《民法典》繼承編與時(shí)俱進(jìn)地首次增設(shè)了“遺產(chǎn)管理人制度”，為遺產(chǎn)繼承和未來的家族財(cái)富傳承工作提供了重要的法律依據(jù)。

《民法典》繼承編中，第一千一百四十五條至一千一百四十九條，分別對(duì)遺產(chǎn)管理人的確定、職責(zé)、爭議解決程序、民事責(zé)任以及遺產(chǎn)管理人享有報(bào)酬的權(quán)利五個(gè)方面進(jìn)行了規(guī)定，初步搭建起了遺產(chǎn)管理人制度體系ⁱ。  

由于遺產(chǎn)管理人在債權(quán)處理、債務(wù)甄別、股權(quán)析出及資產(chǎn)確定等方面都與律師業(yè)務(wù)緊密聯(lián)系，因此本文以律師行業(yè)為視角，對(duì)律師擔(dān)任遺產(chǎn)管理人這一新業(yè)務(wù)領(lǐng)域中的優(yōu)勢(shì)與具體開展經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行總結(jié)與分析，以期對(duì)實(shí)務(wù)能提供一定的借鑒意義。

■（一）中立性

在很多繼承案件中，特別是比較大的家族，繼承人的關(guān)系是無比復(fù)雜的，涉及的繼承人人數(shù)較多，且可能出現(xiàn)繼父母子女關(guān)系、養(yǎng)父母子女關(guān)系，中間可能涉及代位繼承、轉(zhuǎn)繼承等多種繼承方式，這時(shí)候就需要有懂繼承法律關(guān)系的專業(yè)人士進(jìn)行協(xié)助管理。由于律師不屬于遺產(chǎn)收益的任何一方，相比于繼承人自己做遺產(chǎn)管理人，立場更加中立，也更能合理、合法的管理與分配遺產(chǎn)。因此，在這一點(diǎn)上，律師可以給當(dāng)事人提供相對(duì)公正的意見，保證遺產(chǎn)分配的公正性。

■（二）專業(yè)性

遺產(chǎn)管理人在接管遺產(chǎn)后，需要對(duì)遺產(chǎn)進(jìn)行妥善管理、清算、避免遺產(chǎn)遭受損毀、滅失，并在此基礎(chǔ)上對(duì)債權(quán)人的債權(quán)進(jìn)行優(yōu)先清償，這實(shí)際上將繼承人、債權(quán)人的利益同等加以保障，平衡了繼承人和債權(quán)人之間的利益，亦是對(duì)以往相關(guān)立法的極大補(bǔ)充和完善。其次，律師遺產(chǎn)管理人保存、管理、分配遺產(chǎn)，追償遺產(chǎn)債權(quán)，清償遺產(chǎn)債務(wù)等行為，不僅保障了被繼承人與其他民事主體間的交易安全，也維護(hù)了繼承人的利益以及與繼承人交易的第三人之利益和交易安全。

最后，律師擔(dān)任遺產(chǎn)管理人會(huì)減少遺產(chǎn)糾紛或無人繼承情形下的糾紛。在繼承開始后，可能會(huì)出現(xiàn)暫時(shí)沒有繼承人或遺產(chǎn)歸屬尚未確定的情形出現(xiàn)，設(shè)立遺產(chǎn)管理人有助于保護(hù)被繼承人的財(cái)產(chǎn)，防止財(cái)產(chǎn)貶值，等相應(yīng)的繼承人出現(xiàn)后或遺產(chǎn)的歸屬確定后再進(jìn)行繼承，若確定無繼承人繼承遺產(chǎn)，則遺產(chǎn)可以歸國家所有，用于公益事業(yè)。

■（三）調(diào)查遺產(chǎn)的便利性

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)水平的高速發(fā)展，人們財(cái)產(chǎn)的種類日益豐富，除了房屋、車輛、存款等傳統(tǒng)形式的財(cái)產(chǎn)，諸如股權(quán)、股票、債券、虛擬資產(chǎn)等新形態(tài)財(cái)產(chǎn)更是層出不窮，確定遺產(chǎn)時(shí)往往由于無法查明而忽略了該部分財(cái)產(chǎn)。由專業(yè)律師擔(dān)任遺產(chǎn)管理人后，能夠盡快通過尋找財(cái)產(chǎn)線索、進(jìn)行調(diào)查核實(shí)、梳理財(cái)產(chǎn)內(nèi)容、編制財(cái)產(chǎn)清單等方式，以確定遺產(chǎn)范圍、保全遺產(chǎn)價(jià)值，從而保護(hù)被繼承人的利益，更好地實(shí)現(xiàn)財(cái)富傳承。

■（四）社會(huì)的認(rèn)可度

律師的專業(yè)性決定了其具有較高的社會(huì)認(rèn)可度，通常大家會(huì)比較信任律師，這將使得處理事務(wù)的進(jìn)程更加順利。同時(shí)，律師作為專業(yè)的第三方主體，有司法行政機(jī)關(guān)和行業(yè)主管部門對(duì)其進(jìn)行有效監(jiān)管，客觀上使其社會(huì)認(rèn)可度進(jìn)一步提高ⁱⁱ。

■（一）律師擔(dān)任遺產(chǎn)管理人的操作流程

我國民法典第1147條規(guī)定：遺產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：清理遺產(chǎn)并制作遺產(chǎn)清單；向繼承人報(bào)告遺產(chǎn)情況；采取必要措施防止遺產(chǎn)毀損、滅失；處理被繼承人的債權(quán)債務(wù)；按照遺囑或者依照法律規(guī)定分割遺產(chǎn)；實(shí)施與管理遺產(chǎn)有關(guān)的其他必要行為。具體到流程中，在律師被遺囑指定擔(dān)任遺產(chǎn)管理人或與有完全民事行為能力的繼承人簽訂委托合同后即可開展遺產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，大致可為以下幾步：

一、確定繼承人的范圍和繼承順序。畫繼承關(guān)系圖（法定繼承、代位繼承、轉(zhuǎn)繼承、喪偶兒媳和喪偶女婿）；

二、向繼承人初步了解有無遺囑、遺贈(zèng)、遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議；

三、詢問有無繼承權(quán)喪失的法定情形；

四、辦理繼承權(quán)公證；

五、分割遺產(chǎn)并辦理遺產(chǎn)繼承過戶；

六、辦理結(jié)案。

■（二）律師擔(dān)任遺產(chǎn)管理人的業(yè)務(wù)領(lǐng)域

本項(xiàng)業(yè)務(wù)職責(zé)包括確認(rèn)被繼承人的債權(quán)債務(wù)、代為處理被繼承人債權(quán)、清償稅款債務(wù)三個(gè)程序。繼承開始后，遺產(chǎn)管理人應(yīng)書面通知已知債權(quán)債務(wù)人申報(bào)遺產(chǎn)債權(quán)債務(wù)，必要時(shí)遺產(chǎn)管理人可以發(fā)出公告尋找潛在的債權(quán)債務(wù)人，并指定申報(bào)債權(quán)債務(wù)的期限。當(dāng)遺產(chǎn)管理人代為收取被繼承人的債權(quán)后，應(yīng)妥善保管并及時(shí)更新遺產(chǎn)清單并告知繼承人。遺產(chǎn)管理人也可以通過發(fā)送律師函、提起或參加訴訟等方式處理被繼承人債權(quán)債務(wù)。遺產(chǎn)管理人應(yīng)按照法定清償順序清償被繼承人的債務(wù)。

在清償完稅款和債務(wù)后，如果還有剩余財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)在各繼承人之間進(jìn)行分配。遺產(chǎn)管理人應(yīng)注意分割遺產(chǎn)的順序，應(yīng)當(dāng)先按照遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議辦理，其次按照遺囑內(nèi)容辦理，最后按照法定繼承辦理。遺產(chǎn)管理人應(yīng)先由繼承人協(xié)商確定具體分割方法；協(xié)商不成時(shí)，由遺產(chǎn)管理人按照有利于生產(chǎn)和生活需要、不損害遺產(chǎn)的原則采取實(shí)物分割、折價(jià)分割、作價(jià)補(bǔ)償或者按份共有等方法進(jìn)行具體分割；遺產(chǎn)管理人應(yīng)盡量讓全體繼承人在遺產(chǎn)分割方案上簽名或蓋章；確定遺產(chǎn)分割方案后，遺產(chǎn)管理人應(yīng)向繼承人移交遺產(chǎn)并協(xié)助繼承人辦理變更手續(xù)。

除前面幾項(xiàng)業(yè)務(wù)職責(zé)外，遺產(chǎn)管理人可以實(shí)施與管理遺產(chǎn)相關(guān)的必要措施。如糾紛調(diào)解等。

被繼承人生前設(shè)立信托，被繼承人是唯一受益人的，該信托終止，信托財(cái)產(chǎn)屬于遺產(chǎn)；被繼承人是共同受益人的，該信托存續(xù)，信托財(cái)產(chǎn)不屬于遺產(chǎn)；被繼承人的信托受益權(quán)屬于遺產(chǎn)，但根據(jù)信托文件規(guī)定，被繼承人的信托受益權(quán)已經(jīng)喪失或終止的除外。被繼承人生前未設(shè)立信托，被繼承人是其他信托受益人的，其信托受益權(quán)屬于遺產(chǎn)，但信托文件有限制性規(guī)定除外。

被繼承人生前設(shè)立信托，有其他受益人的，被繼承人訂立遺囑將遺產(chǎn)作為信托財(cái)產(chǎn)，由該信托受托人按照信托文件進(jìn)行管理與處分的，遺產(chǎn)管理人參照遺贈(zèng)相關(guān)規(guī)定辦理。被繼承人生前未設(shè)立信托，被繼承人通過遺囑指定信托受托人設(shè)立信托對(duì)指定范圍內(nèi)的遺產(chǎn)進(jìn)行管理與處分的，屬于遺囑信托，遺產(chǎn)管理人參照遺贈(zèng)相關(guān)規(guī)定辦理。

遺囑指定的人拒絕或者無能力擔(dān)任受托人的，由受益人另行選任受托人；受益人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，依法由其監(jiān)護(hù)人代行選任。遺囑對(duì)選任受托人另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

對(duì)于在涉外及港澳臺(tái)的遺產(chǎn)的處理，遺產(chǎn)管理人可依財(cái)產(chǎn)所在地規(guī)定參與相關(guān)事務(wù)，由于涉及到部分適用普通法、部分適用成文法，在此僅以香港地區(qū)為例說明。任何人在處理死者于香港的遺產(chǎn)前，通常要先往高等法院的遺產(chǎn)承辦處取得有關(guān)遺產(chǎn)的《授予承辦書》。《授予承辦書》可指《授予遺囑認(rèn)證書》或《授予遺產(chǎn)管理書》。如果遺產(chǎn)涉及外地因素，例如死者在外國擁有物業(yè)，或死者并非香港居民但在港留下財(cái)產(chǎn)，一般來說按照下列規(guī)則處理：

（1）繼承不動(dòng)產(chǎn)一般由財(cái)產(chǎn)所在地的法律規(guī)管。

（2）繼承動(dòng)產(chǎn)（例如現(xiàn)金、公司股票或個(gè)人財(cái)物）于被繼承人去世當(dāng)日的“居籍地”的法律規(guī)管。

如果被繼承人生前系公司的股東或法定代表人，那么其遺產(chǎn)管理人能否代為履行經(jīng)營職責(zé)?從目前找到的兩則案例來看，人民法院的觀點(diǎn)是否定的。

在江蘇省蘇州市中級(jí)人民法院審理的(2019)蘇05民終3745號(hào)案例中，法院認(rèn)為公司原股東的遺產(chǎn)管理人并不享有股東權(quán)利，亦無權(quán)代表公司行使經(jīng)營權(quán)。法院認(rèn)為，根據(jù)泰國利德公司的決策程序，對(duì)公司具有約束力的行為應(yīng)由代表公司簽字的董事簽名并加蓋泰國利德公司的印章。

曹某持有的"董事委派書"雖蓋有泰國利德公司的印章，但該"董事委派書"出具時(shí)泰國利德公司原持有85%股權(quán)的股東王某文已經(jīng)去世，曹某并非泰國利德公司的董事，其雖系王某文在泰國利德公司股權(quán)的遺產(chǎn)管理人，但泰國利德公司出具"董事委派書"的行為屬于泰國利德公司行使經(jīng)營權(quán)的范圍，曹某并無證據(jù)證明其因遺產(chǎn)管理人身份而直接享有泰國利德公司的股東權(quán)利，更無證據(jù)證明其在簽署"董事委派書"時(shí)有權(quán)代表泰國利德公司行使經(jīng)營權(quán)。

在福建的一則案例中，法院認(rèn)為原法定代表人的遺產(chǎn)管理人無權(quán)以公司名義提起訴訟并委托訴訟代理人參與訴訟。在福建福州市中級(jí)人民法院審理的(2017)閩01行終339號(hào)案例中，法院認(rèn)為，法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。本案中，福清康頻公司的摘原法定代表人已經(jīng)去世，在公司權(quán)力機(jī)構(gòu)未任命新的法定代表人的情況下，鄭某作為原法定代表人的遺產(chǎn)管理人無權(quán)以公司名義提起訴訟并委托訴訟代理人參與訴訟。

主要理由為:

①福清康頻公司在性質(zhì)上屬于有限責(zé)任公司，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，其名下財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于法定代表人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，在法定代表人去世后并不當(dāng)然地轉(zhuǎn)為法定代表人個(gè)人的遺產(chǎn)。

②我國亦不承認(rèn)身份繼承，原法定代表人去世后其遺產(chǎn)管理人并不當(dāng)然繼任法定代表人或取得法定代表人的相應(yīng)權(quán)利。

③福清康頻公司作為企業(yè)法人屬于法律構(gòu)造物，本身不能自為行為，需要通過公司權(quán)力機(jī)構(gòu)形成公司意志并予以貫徹實(shí)施。香港康頻公司作為福清康頻公司的股東，其股東權(quán)益亦應(yīng)通過公司意志予以實(shí)現(xiàn)，而不能以自身意志提起訴訟，更無權(quán)授權(quán)鄭某以福清康頻公司的名義提起訴訟ⁱⁱⁱ。

在律師擔(dān)任遺產(chǎn)管理人進(jìn)行法律服務(wù)的過程中最大的特色應(yīng)當(dāng)就是協(xié)助委托人訂立遺囑。在實(shí)務(wù)中，有大量的遺囑繼承案件中遺囑因?yàn)椴环闲问揭徽J(rèn)定無效，律師作為專業(yè)的法律工作者，在其指導(dǎo)可以避免遺囑因形式要件不滿足被認(rèn)定無效的情形出現(xiàn)，能讓當(dāng)事人的真實(shí)意思得到最大程度的保留。

以代書遺囑為例，2020年度上海各級(jí)法院判決的遺囑繼承糾紛中，涉及代書遺囑效力認(rèn)定的案件有104件，有21件被認(rèn)定為無效，占比20.19%。如若在訂立遺囑的過程中能有專業(yè)的律師介入，則可有效的避免這些問題的發(fā)生。

在遺產(chǎn)全部分割完畢后，律師可以制作遺產(chǎn)清算報(bào)告詳細(xì)記錄遺產(chǎn)的處理情況并送達(dá)相關(guān)當(dāng)事人簽字確認(rèn)。遺囑中確定的終止條件成就時(shí)，遺產(chǎn)管理事務(wù)終止。律師將所有相關(guān)文件及清算報(bào)告整合成歸檔案卷于律所存檔，以備日后查看。

《民法典》遺產(chǎn)管理人制度架構(gòu)完整，不足之處，只待未來根據(jù)實(shí)踐，發(fā)現(xiàn)問題、找出解決方法，可先通過司法解釋補(bǔ)充完善。律師事務(wù)所及律師作為專業(yè)的法律服務(wù)機(jī)構(gòu)和從業(yè)人員，是遺產(chǎn)管理人制度最好的踐行者，能夠滿足人們對(duì)遺產(chǎn)管理服務(wù)的大量實(shí)際需求，能夠促進(jìn)形成符合市場經(jīng)濟(jì)體制需要的遺產(chǎn)流轉(zhuǎn)秩序，用專業(yè)服務(wù)護(hù)航財(cái)富傳承，延續(xù)親情；堅(jiān)守執(zhí)業(yè)信念，守護(hù)法律，讓社會(huì)平穩(wěn)和諧發(fā)展。

當(dāng)然，遺產(chǎn)管理不但涉及法律，還涉及金融、財(cái)務(wù)、管理等多個(gè)領(lǐng)域，因此，協(xié)作、合作也是律師事務(wù)所及律師需要關(guān)注探討的問題。理論源于實(shí)踐，實(shí)踐又反哺理論，法律人始終在路上！

■ 引文注釋

i汪根霞.《民法典》中遺產(chǎn)管理人制度對(duì)家族財(cái)富管理的影響[J].法制博覽,2022(17):121-123.

ii上海律協(xié)婚姻家事業(yè)務(wù)研究委員會(huì)民法典'遺產(chǎn)管理人’理論和實(shí)務(wù)”專題研討會(huì)

iii劉冰冰. 《民法典》視野下律師承辦民商事案件的機(jī)遇與思考——以遺產(chǎn)管理人制度為例[J]. 法制博覽,2021(20):139-140.

*本文僅作為交流學(xué)習(xí)之目的使用，文中觀點(diǎn)不代表律所立場，亦非作者的正式法律意見，本文系北京市京師（上海）律師事務(wù)所｜孚和律師團(tuán)隊(duì)原創(chuàng)文章，轉(zhuǎn)載請(qǐng)完整注明作者信息及出處。