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上市公司關(guān)聯(lián)交易事項向來是監(jiān)管層監(jiān)管關(guān)注的重點之一。經(jīng)他山小編統(tǒng)計：2019年1-5月，滬深兩所共有29家上市公司，因關(guān)聯(lián)交易事項違規(guī)而被交易所采取了監(jiān)管措施。從監(jiān)管措施類型來看：上市公司被予以公開譴責(zé)5家、通報批評8家、公開認(rèn)定1家、監(jiān)管關(guān)注6家、監(jiān)管函9家；從上市公司分布情況來看：其中上交所13家，深交所16家。

前述29個因關(guān)聯(lián)交易違規(guī)而被監(jiān)管的案例中，從關(guān)聯(lián)交易違規(guī)事項類型來看，典型的違規(guī)情形除了常見的關(guān)聯(lián)交易未及時審議披露、追認(rèn)以前年度未及時審議并披露的日常關(guān)聯(lián)交易等問題外，近來因關(guān)聯(lián)交易導(dǎo)致資金占用、違規(guī)資金拆借的問題也是監(jiān)管關(guān)注的重點。

前述案例中，他山小編發(fā)現(xiàn)了一例比較特別的案例，梳理了其中的違規(guī)點和相關(guān)的監(jiān)管規(guī)則，以供大家參考：

01

案例概要

2017年6月21日，深市主板公司QXH與公司時任第一大股東HJZC實際控制人唐某宏控制的企業(yè)A簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將QXH持有的SHLK51.22%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A企業(yè)。6月27日，SHLK向唐某宏控制的A企業(yè)提供8,988.9萬元無息借款，但此時QXH尚未收到股權(quán)收購款項、SHLK工商變更登記亦未完成。根據(jù)QXH《2017年年度報告》，SHLK系自2017年6月30日起才不再納入QXH合并報表范圍，而QXH未對上述關(guān)聯(lián)借款事項履行審議程序和信息披露義務(wù)。2019年3月21日，深交所對公司QXH及實際控制人唐某宏出具監(jiān)管函。

02

Q1：本案例中關(guān)聯(lián)關(guān)系是怎么構(gòu)成的？

本案例中，HJZC在當(dāng)時持有上市公司13.53%的股份，為上市公司的第一大股東，唐某宏為HJZC的實際控制人，A企業(yè)為唐某宏控制的另一企業(yè)。

根據(jù)《股票上市規(guī)則》10.1.3的規(guī)定，具有下列情形之一的法人或者其他組織，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人：…（三）由本規(guī)則第10.1.5條所列上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的，或者擔(dān)任董事、高級管理人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人或者其他組織；…10.1.5規(guī)定，具有下列情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：（一）直接或者間接持有上市公司5%以上股份的自然人；…

也就是說，唐某宏間接持有上市公司13.53%的股份，屬于10.1.5第（一）項所列的關(guān)聯(lián)自然人，唐某宏控制的A企業(yè)也就屬于10.1.3第（三）項所列的關(guān)聯(lián)自然人控制的，除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織，也即上市公司的關(guān)聯(lián)方。

Q2：簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議處置子公司后，為何仍存在關(guān)聯(lián)交易？

上市公司已與A企業(yè)簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議將上市公司持有的SHLK51.22%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A企業(yè)，也就是說，轉(zhuǎn)讓完成后，SHLK這家公司將不再納入上市公司并表范圍，SHLK與上市公司關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的交易事項，將不再需要視為上市公司與關(guān)聯(lián)方之間的關(guān)聯(lián)交易。

但是從本案例中的時間節(jié)點來看，在SHLK向A企業(yè)提供借款時，SHLK仍然在上市公司合并報表范圍內(nèi)，此時SHLK與上市公司關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，仍然需要按照關(guān)聯(lián)交易履行相應(yīng)的審議披露義務(wù)。

以往我們也曾看到過上市公司合并報表范圍變更導(dǎo)致關(guān)聯(lián)交易，非關(guān)聯(lián)交易變關(guān)聯(lián)交易未及時披露從而被監(jiān)管的案例【非關(guān)聯(lián)交易變關(guān)聯(lián)交易未及時披露，上市公司被監(jiān)管】。而本案例恰恰相反，實際上，上市公司因為合并報表范圍變更也可能導(dǎo)致原先的關(guān)聯(lián)交易變?yōu)榉顷P(guān)聯(lián)交易，但需要注意的是，一方面，準(zhǔn)確的判斷控制變更時點，合并報表范圍變更的時點非常重要，另一方面，在合并范圍實際變更前，上市公司還是需要嚴(yán)格按照關(guān)聯(lián)交易履行相關(guān)的審議披露程序。

Q3：是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)方資金占用？

深交所的監(jiān)管函中還提到，上市公司的行為亦違反了《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》（證監(jiān)發(fā)〔2003〕56號 2017年12月7日修訂）中的相關(guān)規(guī)定。

關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金的行為，可以分為經(jīng)營性資金占用與非經(jīng)營性資金占用。現(xiàn)有的監(jiān)管法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)方經(jīng)營性占用上市公司資金的行為采取限制態(tài)度，即關(guān)聯(lián)方只可以在正常業(yè)務(wù)經(jīng)營的范圍內(nèi)合理使用上市公司資金；而對關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性占用上市公司資金，以及對變相利用經(jīng)營性資金占用的形式來達到非經(jīng)營性占用上市公司資金的實質(zhì)的行為，則予以禁止。

本案例中，SHLK向上市公司關(guān)聯(lián)方A公司提供借款的行為，實質(zhì)上也是構(gòu)成了上市公司非經(jīng)營性占用上市公司資金的情形。

《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》（證監(jiān)發(fā)〔2003〕56號 2017年12月7日修訂）

一、上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來，應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：

（一）控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制占用上市公司資金?？毓晒蓶|及其他關(guān)聯(lián)方不得要求上市公司為其墊支工資、福利、保險、廣告等期間費用，也不得互相代為承擔(dān)成本和其他支出；

（二）上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：

1、有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；

2、通過銀行或非銀行金融機構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；

3、委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進行投資活動；

4、為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實交易背景的商業(yè)承兌匯票；

5、代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)；

6、中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他方式?！?/p>