上市公司董監(jiān)高兼職的注意事項(xiàng)

快樂為首 2023-06-29 發(fā)布于河北

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2023年4月14日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《上市公司獨(dú)立董事管理辦法（征求意見稿）》（以下簡(jiǎn)稱《管理辦法》），向社會(huì)公開征求意見，同日，各交易所亦發(fā)布了相關(guān)規(guī)則征求意見稿。其中新增規(guī)定，“審計(jì)委員會(huì)成員應(yīng)當(dāng)為不在公司擔(dān)任高級(jí)管理人員的董事”“獨(dú)立董事原則上最多在三家境內(nèi)上市公司擔(dān)任獨(dú)立董事”。

為便于上市公司更準(zhǔn)確地判斷董監(jiān)高人員兼職事項(xiàng)中的能與不能，匯總了如下董監(jiān)高兼任的注意事項(xiàng)，并結(jié)合《管理辦法》的有關(guān)內(nèi)容作出提示，以供參考。

01

董事

（一）獨(dú)立董事

1、獨(dú)立董事在上市公司中僅可以兼任董事會(huì)專門委員會(huì)委員，不可兼任上市公司的其他職務(wù)。

2、獨(dú)立董事不得在上市公司附屬企業(yè)、直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位、上市公司前五名股東單位兼職。

3、除了上述情形外，交易所層面還存在其他的兼任禁止要求，且不同交易所規(guī)則之間具有一定的差異：

（1）深交所上市公司獨(dú)立董事不得在上市公司控股股東、實(shí)際控制人及其附屬企業(yè)，與上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人或者其各自的附屬企業(yè)有重大業(yè)務(wù)往來(lái)的單位，有重大業(yè)務(wù)往來(lái)單位的控股股東單位兼職（“上市公司控股股東、實(shí)際控制人的附屬企業(yè)”不包括按照相關(guān)規(guī)則認(rèn)定的與上市公司不構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的附屬企業(yè)）。

（2）上交所上市公司獨(dú)立董事不得在上市公司實(shí)際控制人及其附屬企業(yè)兼職，也不得在與上市公司及其控股股東或者其各自的附屬企業(yè)具有重大業(yè)務(wù)往來(lái)的單位擔(dān)任董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員，或者在該業(yè)務(wù)往來(lái)單位的控股股東單位擔(dān)任董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員（滬主板現(xiàn)行規(guī)則顯示，“上市公司控股股東、實(shí)際控制人的附屬企業(yè)”不包括按照相關(guān)規(guī)則認(rèn)定的與上市公司不構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的附屬企業(yè)，科創(chuàng)板現(xiàn)行規(guī)則未進(jìn)行規(guī)定）。

（3）北交所上市公司獨(dú)立董事不得在上市公司控制的企業(yè)，以及上市公司控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)兼職，也不得在與上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人或者其各自控制的企業(yè)有重大業(yè)務(wù)往來(lái)的單位擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員，或者在有重大業(yè)務(wù)往來(lái)單位的控股股東單位擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員（“上市公司控股股東、實(shí)際控制人控制的企業(yè)”不包括按照相關(guān)規(guī)則認(rèn)定的與上市公司不構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)）。

上述差異在《管理辦法》和各交易所發(fā)布的相關(guān)規(guī)則征求意見稿中得到了統(tǒng)一：獨(dú)立董事不得在上市公司控股股東、實(shí)際控制人及其附屬企業(yè)，與上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人或者其各自的附屬企業(yè)有重大業(yè)務(wù)往來(lái)的單位，有重大業(yè)務(wù)往來(lái)單位的控股股東單位兼職（“上市公司控股股東、實(shí)際控制人的附屬企業(yè)”，不包括與上市公司受同一國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)控制、按照相關(guān)規(guī)定未與上市公司構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)）。目前《管理辦法》及各交易所征求意見的規(guī)則尚未正式發(fā)布，待正式發(fā)布并實(shí)施后可參照新規(guī)執(zhí)行。

4、針對(duì)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)，深交所、北交所現(xiàn)行規(guī)則要求獨(dú)立董事不得在為上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人或者其各自附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)兼職，包括但不限于提供服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)的項(xiàng)目組全體人員、各級(jí)復(fù)核人員、在報(bào)告上簽字的人員、合伙人及主要負(fù)責(zé)人。

與之相比，上交所現(xiàn)行規(guī)則的表述存在細(xì)微的不同：獨(dú)立董事不得在為上市公司及其控股股東或者其各自的附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)兼職。其限制范圍未包含為上市公司實(shí)際控制人及其附屬企業(yè)提供服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)，但上交所發(fā)布的相關(guān)規(guī)則征求意見稿中相應(yīng)表述已作修改，與深交所和北交所的現(xiàn)行規(guī)則保持了一致，即上市公司獨(dú)立董事不得在為上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人或者其各自附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)兼職。目前《管理辦法》及交易所征求意見的規(guī)則尚未正式發(fā)布，待正式發(fā)布并實(shí)施后可參照新規(guī)執(zhí)行。

5、關(guān)于獨(dú)立董事可兼任獨(dú)立董事的上市公司數(shù)量，深交所和上交所現(xiàn)行規(guī)則要求獨(dú)立董事最多在五家境內(nèi)外上市公司（含本次擬任職上市公司）兼任獨(dú)立董事；北交所現(xiàn)行規(guī)則則要求最多在五家境內(nèi)上市公司或全國(guó)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司擔(dān)任獨(dú)立董事。

《管理辦法》的相應(yīng)規(guī)定為獨(dú)立董事原則上最多在三家境內(nèi)上市公司擔(dān)任獨(dú)立董事，相比現(xiàn)行規(guī)則減少了獨(dú)立董事可兼任的上市公司數(shù)量，并將限定的范圍明確為境內(nèi)上市公司。目前《管理辦法》及各交易所征求意見的規(guī)則尚未正式發(fā)布，待正式發(fā)布并實(shí)施后可參照新規(guī)執(zhí)行。

6、未經(jīng)股東大會(huì)同意，國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司的董事不得在經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)的其他企業(yè)兼職。另外，從《公司法》第一百四十八條規(guī)定的忠實(shí)義務(wù)來(lái)看，未經(jīng)股東大會(huì)同意，董事不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。

規(guī)則依據(jù)：

《公司法》第一百四十八條、《中華人民共和國(guó)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》第二十五條、《上市公司治理準(zhǔn)則》第三十四條、《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》第六條和第七條、《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》（征求意見稿）第六條和第八條、《深圳證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第1號(hào)——主板上市公司規(guī)范運(yùn)作》/《深圳證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第2號(hào)——?jiǎng)?chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運(yùn)作》第3.5.4條和第3.5.7條、《上海證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第1號(hào)——規(guī)范運(yùn)作》第3.5.4條和第3.5.6條、《上海證券交易所科創(chuàng)板上市公司自律監(jiān)管指引第1號(hào)——規(guī)范運(yùn)作》第4.4.6條和第4.4.8條、《北京證券交易所上市公司持續(xù)監(jiān)管指引第1號(hào)——獨(dú)立董事》第十一條和第十三條。

（二）非獨(dú)立董事

1、上市公司的董事和高管可以互相兼任，不過兼任高管的董事以及由職工代表?yè)?dān)任的董事總計(jì)不得超過上市公司董事總數(shù)的二分之一。

2、上市公司的董事可以兼任控股股東的高級(jí)管理人員，但應(yīng)當(dāng)保證有足夠的時(shí)間和精力承擔(dān)上市公司的工作。

3、上市公司的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不宜擔(dān)任審計(jì)委員會(huì)的委員。

根據(jù)《上市公司治理準(zhǔn)則》第三十九條的規(guī)定，審計(jì)委員會(huì)的主要職責(zé)包括：

（1）監(jiān)督及評(píng)估外部審計(jì)工作，提議聘請(qǐng)或者更換外部審計(jì)機(jī)構(gòu)；

（2）監(jiān)督及評(píng)估內(nèi)部審計(jì)工作，負(fù)責(zé)內(nèi)部審計(jì)與外部審計(jì)的協(xié)調(diào)；

（3）審核公司的財(cái)務(wù)信息及其披露；

（4）監(jiān)督及評(píng)估公司的內(nèi)部控制等。而在上市公司的高級(jí)管理人員中，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人負(fù)責(zé)公司內(nèi)部財(cái)務(wù)戰(zhàn)略的制定、財(cái)務(wù)管理及內(nèi)部控制工作，與審計(jì)委員會(huì)的監(jiān)督職能存在一定的沖突。市場(chǎng)上也存在證監(jiān)局在現(xiàn)場(chǎng)檢查時(shí)就財(cái)務(wù)總監(jiān)兼任審計(jì)委員會(huì)委員的情況要求上市公司限期整改的案例，詳情如下：

案例一：YWG（002161）

——財(cái)務(wù)總監(jiān)兼任審計(jì)委員會(huì)委員，職責(zé)存在沖突

上市公司于2009年12月31日披露了《關(guān)于深圳證監(jiān)局<限期整改通知>的整改總結(jié)報(bào)告》（公告編碼：2009-050），公告顯示，深圳證監(jiān)局于2009年6月23日起對(duì)上市公司進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)檢查。上市公司于2009年9月25日收到深圳證監(jiān)局針對(duì)現(xiàn)場(chǎng)檢查中發(fā)現(xiàn)問題出具的《關(guān)于責(zé)令深圳市遠(yuǎn)望谷信息技術(shù)股份有限公司限期整改的通知》，《通知》指出：公司財(cái)務(wù)總監(jiān)呂某主管會(huì)計(jì)工作，同時(shí)兼任了審計(jì)委員會(huì)成員，工作崗位職責(zé)存在沖突。上市公司已于2009年12月30日召開第三屆董事會(huì)第一次會(huì)議審議通過了《關(guān)于選舉第三屆董事會(huì)專門委員會(huì)的議案》，財(cái)務(wù)總監(jiān)呂某不再兼任審計(jì)委員會(huì)成員，已選舉其他董事?lián)螌徲?jì)委員會(huì)成員。

因此，如果上市公司存在財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人兼任審計(jì)委員會(huì)委員的情形，他山咨詢建議及時(shí)更換，以保證公司內(nèi)部管理和日常運(yùn)作的規(guī)范性，同時(shí)也方便董事、高管更好地專注本職工作，發(fā)揮不同崗位的職能作用。如案例二，董事會(huì)換屆時(shí)選舉兼任財(cái)務(wù)總監(jiān)的董事?lián)螌徲?jì)委員會(huì)委員，不久后便更換審計(jì)委員會(huì)委員，推測(cè)公司正是考慮到了崗位之間存在職能沖突，因此及時(shí)予以調(diào)整：

案例二：MKL（300945）

——選舉兼任財(cái)務(wù)總監(jiān)的董事?lián)螌徲?jì)委員會(huì)委員，不久后更換審計(jì)委員會(huì)委員

上市公司于2021年12月20日召開2021年第三次臨時(shí)股東大會(huì)，審議通過了《關(guān)于選舉第五屆董事會(huì)非獨(dú)立董事的議案》，選舉王某某為第五屆董事會(huì)非獨(dú)立董事。同日，上市公司召開第五屆董事會(huì)第一次會(huì)議，選舉王某某為第五屆董事會(huì)專門委員會(huì)委員，并聘任王某某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。2022年1月4日，上市公司召開第五屆董事會(huì)第二次會(huì)議審議通過了《關(guān)于更換公司第五屆董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)委員的議案》董事王某某申請(qǐng)辭去公司第五屆董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)委員一職，上市公司補(bǔ)選了另一位董事為審計(jì)委員會(huì)委員。

4、當(dāng)上市公司的董事兼任高級(jí)管理人員時(shí)，《管理辦法》規(guī)定該董事不得兼任審計(jì)委員會(huì)的委員。該條規(guī)定回應(yīng)了前文有關(guān)“兼任財(cái)務(wù)總監(jiān)的董事是否可以同時(shí)擔(dān)任審計(jì)委員會(huì)委員”的問題，且擴(kuò)大了限制范圍：不僅是兼任財(cái)務(wù)總監(jiān)的董事，兼任所有高級(jí)管理人員的董事均不得擔(dān)任審計(jì)委員會(huì)委員。目前《管理辦法》尚未正式發(fā)布，待日后正式發(fā)布并實(shí)施后可再參照新規(guī)執(zhí)行。

5、未經(jīng)股東大會(huì)同意，國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司的董事不得在經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)的其他企業(yè)兼職。另外，從《公司法》第一百四十八條規(guī)定的忠實(shí)義務(wù)來(lái)看，未經(jīng)股東大會(huì)同意，董事不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。

6、未經(jīng)股東大會(huì)同意，國(guó)有資本控股公司的董事長(zhǎng)不得兼任經(jīng)理。

規(guī)則依據(jù)：

《公司法》第一百四十八條、《中華人民共和國(guó)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》第二十五條、《上市公司治理準(zhǔn)則》第三十九條、第六十九條、第九十六條。

02

監(jiān) 事

1、上市公司的監(jiān)事不得由董事、高級(jí)管理人員兼任。

2、除了董事、高級(jí)管理人員外，深主板和滬主板上市公司的監(jiān)事也不得由證券事務(wù)代表兼任：根據(jù)《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2023年修訂）》/《上海證券交易所股票上市規(guī)則（2023年修訂）》第4.4.7條的規(guī)定，證券事務(wù)代表的任職條件參照第4.4.4條董事會(huì)秘書的任職要求執(zhí)行，即不得兼任監(jiān)事。

規(guī)則依據(jù)：

《公司法》第一百一十七條、《上市公司治理準(zhǔn)則》第六十九條、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2023年修訂）》/《上海證券交易所股票上市規(guī)則（2023年修訂）》第4.4.4條、第4.4.7條。

03

高級(jí)管理人員

1、上市公司的總經(jīng)理必須專職，不得在控股股東中擔(dān)任除董事以外的其他行政職務(wù)（如案例三）；除總經(jīng)理以外其他高級(jí)管理人員不得在控股股東中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外得其他行政職務(wù)。

2、高級(jí)管理人員在上市公司控股股東單位任職時(shí)，不得由控股股東代發(fā)薪水。

3、未經(jīng)股東大會(huì)同意，國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司的高級(jí)管理人員不得在經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)的其他企業(yè)兼職。另外，從《公司法》第一百四十八條規(guī)定的忠實(shí)義務(wù)來(lái)看，未經(jīng)股東大會(huì)同意，高級(jí)管理人員不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。

案例三：TST（000611）

——上市公司總經(jīng)理兼任控股股東經(jīng)理

2020年5月26日，深交所針對(duì)2019年年度報(bào)告向上市公司下發(fā)了《問詢函》，《問詢函》顯示，公開信息顯示邱某杰為上市公司控股股東HHWY的執(zhí)行董事、經(jīng)理。深交所要求上市公司說(shuō)明是否存在違反證監(jiān)會(huì)《關(guān)于上市公司總經(jīng)理及高層管理人員不得在控股股東單位兼職的通知》中的相關(guān)規(guī)定。

2020年7月23日，上市公司披露了《關(guān)于對(duì)深圳證券交易所年報(bào)問詢函回復(fù)的公告》（臨2020-46）。公告顯示，上市公司總經(jīng)理邱士杰同時(shí)兼任控股股東HHWY經(jīng)理，違反了中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)《關(guān)于上市公司總經(jīng)理及高層管理人員不得在控股股東單位兼職的通知》中“上市公司的總經(jīng)理必須專職，總經(jīng)理在集團(tuán)等控股股東單位不得擔(dān)任除董事以外的其他行政職務(wù)”的規(guī)定，因本公司控股股東HHWY近年來(lái)未開展任何業(yè)務(wù)，無(wú)經(jīng)營(yíng)收入，因此，未對(duì)上市公司的獨(dú)立性造成實(shí)質(zhì)性影響。為徹底消除上述違規(guī)情形，2020年6月18日，邱某杰辭去HHWY經(jīng)理職務(wù)，相關(guān)工商備案變更手續(xù)于2020年6月30日辦理完畢。

規(guī)則依據(jù)：

《公司法》第一百四十八條、《中華人民共和國(guó)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》第二十五條、《上市公司治理準(zhǔn)則》第六十九條、《上市公司章程指引》第一百二十六條、《關(guān)于上市公司總經(jīng)理及高層管理人員不得在控股股東單位兼職的通知》。

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