前言

2023年9月1日起施行的《私募投資基金監(jiān)督管理條例》（以下簡稱“《私募條例》”）在總則中明確對創(chuàng)業(yè)投資基金實施分類監(jiān)管，并為創(chuàng)業(yè)投資基金設(shè)置專章。2023年12月8日傍晚，證監(jiān)會發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》（以下簡稱“私募辦法（征求意見稿）”），擬對2014年出臺的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡稱“2014暫行辦法”）進行修訂。私募辦法（征求意見稿）仍延續(xù)2014暫行辦法為創(chuàng)業(yè)投資基金設(shè)置專章之舉，足見監(jiān)管層對創(chuàng)業(yè)投資基金的“偏愛”。本文擬基于證監(jiān)會新發(fā)布的私募辦法（征求意見稿）創(chuàng)業(yè)投資基金專章的內(nèi)容，并結(jié)合《私募條例》和監(jiān)管層此前就創(chuàng)業(yè)投資基金出臺的各項規(guī)定，對與創(chuàng)業(yè)投資基金相關(guān)的各項扶持政策和法規(guī)進行解讀，以期對有意設(shè)立或投資于創(chuàng)業(yè)投資基金的機構(gòu)或人士提供有益參考。

一、定義

依據(jù)私募辦法（征求意見稿）的規(guī)定，創(chuàng)業(yè)投資基金是同時符合《私募條例》第三十五條的規(guī)定以及法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件且基金存續(xù)期限在5 年以上的私募股權(quán)投資基金。而根據(jù)《私募條例》第三十五條的規(guī)定，創(chuàng)業(yè)投資基金需符合：投資范圍限于未上市企業(yè)，但所投資企業(yè)上市后基金所持股份的未轉(zhuǎn)讓部分及其配售部分除外；基金名稱包含“創(chuàng)業(yè)投資基金”字樣，或者在公司、合伙企業(yè)經(jīng)營范圍中包含“從事創(chuàng)業(yè)投資活動”字樣；基金合同體現(xiàn)創(chuàng)業(yè)投資策略；不使用杠桿融資，但國家另有規(guī)定的除外；基金最低存續(xù)期限符合國家有關(guān)規(guī)定；以及國家規(guī)定的其他條件。從該定義可知，創(chuàng)業(yè)投資基金系私募股權(quán)投資基金的一種，但還需滿足上述一系列的條件。

值得注意的是，2014暫行辦法對創(chuàng)業(yè)投資基金的投資范圍進行嚴(yán)格限定，即，僅可對未上市的創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行股權(quán)類投資。而此次修訂則與《私募條例》保持一致，僅限定其投資于“未上市企業(yè)”，而不限定為“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”。而在基金備案實務(wù)中，協(xié)會早在2017年發(fā)布的《有關(guān)私募投資基金“基金類型”和“產(chǎn)品類型”的說明》[1]中已經(jīng)將不涉及滬深交易所上市公司定向增發(fā)股票投資的基金均按照創(chuàng)業(yè)投資基金備案。但《私募條例》從投資范圍、基金名稱、投資策略、融資限制、存續(xù)期限等方面對創(chuàng)業(yè)投資基金進行了全方位限定，私募辦法（征求意見稿）則進一步明確創(chuàng)業(yè)投資基金存續(xù)期限為5年以上。除此之外，協(xié)會的《私募投資基金備案指引第2號——私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金》也明確鼓勵創(chuàng)業(yè)投資基金投資早期企業(yè)、中小企業(yè)和高新技術(shù)企業(yè)。因此我們理解，創(chuàng)業(yè)投資基金的創(chuàng)業(yè)投資策略應(yīng)體現(xiàn)協(xié)會對投資范圍和投資標(biāo)的的上述要求。

由于創(chuàng)業(yè)投資基金可以享受本文介紹的很多扶持政策，而很多基金實質(zhì)性符合創(chuàng)業(yè)投資基金的條件，但卻未備案為創(chuàng)業(yè)投資基金，因而在實務(wù)中，經(jīng)常有私募基金管理人詢問能否變更基金備案的類型，然而答案卻讓他們失望。為避免此類的尷尬再次發(fā)生，建議廣大私募基金管理人在基金設(shè)立時即對照上述條件進行規(guī)劃，以符合備案為創(chuàng)業(yè)投資基金的要求。

二、運營

根據(jù)《私募條例》，國家發(fā)改委、中國證監(jiān)會以及協(xié)會，在對創(chuàng)業(yè)投資基金的監(jiān)管和自律方面，均各司其職：國家發(fā)改委負(fù)責(zé)組織擬定促進創(chuàng)業(yè)投資基金發(fā)展的政策措施；中國證監(jiān)會和國家發(fā)改委建立健全信息和支持政策共享機制，加強創(chuàng)業(yè)投資基金監(jiān)督管理政策和發(fā)展政策的協(xié)同配合；中國證監(jiān)會對創(chuàng)業(yè)投資基金在營商環(huán)境、資金募集、投資運作、風(fēng)險監(jiān)測、現(xiàn)場檢查實施、投資退出等方面區(qū)別于其他私募基金的差異化監(jiān)督管理，并提供相關(guān)便利；協(xié)會應(yīng)當(dāng)及時向中國證監(jiān)會和國家發(fā)改委報送與創(chuàng)業(yè)投資基金相關(guān)的信息，并在登記備案、事項變更等方面對創(chuàng)業(yè)投資基金實施區(qū)別于其他私募基金的差異化自律管理。此次私募辦法（征求意見稿）亦明確提出，協(xié)會設(shè)置專門工作安排，在登記備案、事項變更、信息報送等方面對創(chuàng)業(yè)投資基金實施差異化自律管理和行業(yè)服務(wù)。因此，一方面，創(chuàng)業(yè)投資基金屬于私募股權(quán)投資基金，其運營（即募集、投資、管理和退出）應(yīng)符合私募基金監(jiān)管規(guī)定的一般規(guī)則，另一方面，《私募條例》和私募辦法（征求意見稿）均強調(diào)對創(chuàng)業(yè)投資基金實行區(qū)別于其他私募基金的差異化監(jiān)督管理。而在此前，相關(guān)監(jiān)管規(guī)定已經(jīng)體現(xiàn)了這種差異化監(jiān)管精神。以下我們擬從基金募集、投資、管理和退出四個環(huán)節(jié)就針對創(chuàng)業(yè)投資基金的主要政策和法規(guī)進行分別介紹：

1.募集

私募辦法（征求意見稿）規(guī)定，創(chuàng)業(yè)投資基金備案時首期實繳資金不低于500萬元人民幣，但應(yīng)當(dāng)在基金合同中約定備案后6個月內(nèi)完成1000萬元的實繳出資。此外，私募辦法（征求意見稿）還明確支持長期資金投資于創(chuàng)業(yè)投資基金。此規(guī)定延續(xù)了已經(jīng)實施的登記備案辦法的要求。

此外，依據(jù)《私募投資基金募集行為管理辦法》，創(chuàng)業(yè)投資基金的基金合同關(guān)于投資冷靜期的約定可以參照對私募證券投資基金的相關(guān)要求，也可以自行約定。

2.投資

依據(jù)《關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資個人有關(guān)稅收政策的通知》，符合條件的公司制或有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)[2]直接投資于初創(chuàng)期科技型企業(yè)[3]股權(quán)滿兩年的，可按其投資額的70%抵扣當(dāng)年的應(yīng)納稅所得額（公司制創(chuàng)投企業(yè)）或當(dāng)年從合伙創(chuàng)投企業(yè)分得的經(jīng)營所得（合伙制創(chuàng)投企業(yè)），并且，當(dāng)年不足抵扣的部分可在以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)抵扣。

依據(jù)《關(guān)于進一步明確規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理產(chǎn)品投資創(chuàng)業(yè)投資基金和政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金有關(guān)事項的通知》和《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》，創(chuàng)業(yè)投資基金在接受資產(chǎn)管理產(chǎn)品及其他私募投資基金投資時，不視為一層資產(chǎn)管理產(chǎn)品?！端侥紬l例》則再次強調(diào)了這一差異化監(jiān)管原則。

私募辦法（征求意見稿）進一步明確支持創(chuàng)投基金采取的投資方式，即支持創(chuàng)業(yè)投資基金采取優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)股債權(quán)等多種方式開展股權(quán)投資。

3.管理

（1）管理人

根據(jù)登記備案辦法，私募基金管理人的實繳貨幣資本應(yīng)不低于1000萬元人民幣或者等值可自由兌換貨幣，不過，對專門管理創(chuàng)業(yè)投資基金的私募基金管理人另有規(guī)定的，則從其規(guī)定。而在司法部、證監(jiān)會負(fù)責(zé)人就《私募條例》答記者問中提及，下一步，相關(guān)部門將進一步研究出臺支持創(chuàng)業(yè)投資基金發(fā)展的具體政策舉措。我們有理由相信，未來對創(chuàng)業(yè)投資基金管理人的資本金要求有望下調(diào)。此外，根據(jù)協(xié)會的會員管理辦法，創(chuàng)業(yè)投資基金管理人備案的創(chuàng)業(yè)投資基金投向中小微企業(yè)、高新技術(shù)企業(yè)基金規(guī)模不低于一億元的，即可成為協(xié)會的普通會員，這也體現(xiàn)了協(xié)會對創(chuàng)業(yè)投資基金管理人的差異化自律管理。

（2）信息披露

依據(jù)《私募投資基金信息披露內(nèi)容與格式指引2號-適用于私募股權(quán)（含創(chuàng)業(yè)）投資基金》，協(xié)會鼓勵私募創(chuàng)業(yè)投資基金管理人向投資者披露季度報告（含第一季度和第三季度），但不對季度報告做強制要求。私募辦法（征求意見稿）明確，針對創(chuàng)業(yè)投資基金制定差異化信息披露和信息報送等安排。

4.退出

（1）證監(jiān)會監(jiān)管問答

2017年6月，證監(jiān)會在其官方網(wǎng)站上發(fā)布了針對創(chuàng)業(yè)投資基金所持股份鎖定期安排的監(jiān)管問答。其中明確，在首發(fā)企業(yè)發(fā)行審核過程中，對于創(chuàng)業(yè)投資基金股東的股份限售期安排，將區(qū)分情況進行處理：對于發(fā)行人有實際控制人的，非實際控制人的創(chuàng)業(yè)投資基金股東，按照《公司法》第141條[4]的有關(guān)規(guī)定鎖定一年。發(fā)行人沒有或難以認(rèn)定實際控制人的，對于非發(fā)行人第一大股東，但位列合計持股51%以上股東范圍，且符合一定條件的創(chuàng)業(yè)投資基金股東，不再要求其承諾所持股份自上市之日起鎖定36個月，而是按照《公司法》第141條的有關(guān)規(guī)定鎖定一年。

（2）《上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份的特別規(guī)定》（以下簡稱“減持規(guī)定”）

依據(jù)減持規(guī)定，在協(xié)會備案的創(chuàng)業(yè)投資基金，其所投資符合條件的企業(yè)[5]上市后，通過證券交易所集中競價交易減持其持有的發(fā)行人首次公開發(fā)行前發(fā)行的股份，適用下列比例限制：

創(chuàng)業(yè)投資基金通過大宗交易方式減持其持有的公司首次公開發(fā)行前發(fā)行的股份，股份出讓方、受讓方應(yīng)當(dāng)遵守證券交易所關(guān)于減持?jǐn)?shù)量、持有時間等規(guī)定。

（3）《上海證券交易所上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份實施細則》[7]

依據(jù)該減持細則，在協(xié)會備案的創(chuàng)業(yè)投資基金，在其所投資符合條件的企業(yè)上市后，通過大宗交易方式減持其持有的首次公開發(fā)行前股份的，適用下列比例限制：

大宗交易的出讓方與受讓方應(yīng)當(dāng)遵守《上海證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實施細則》第五條第二款的相關(guān)規(guī)定[8]，受讓方受讓的股份不適用該實施細則第五條第三款的規(guī)定。

此次私募辦法（征求意見稿）在專章中亦明確提出，對投資符合國家規(guī)定的創(chuàng)業(yè)投資基金適用差異化解禁期、減持節(jié)奏、實物分配、份額轉(zhuǎn)讓等便利化退出方式，擬為創(chuàng)業(yè)投資基金的退出創(chuàng)造更加便利的條件。

三、其他扶持政策

1. 財政支持[9]

依據(jù)《新興產(chǎn)業(yè)創(chuàng)投計劃參股創(chuàng)業(yè)投資基金管理暫行辦法》，中央財政資金可與地方政府資金、社會資本共同發(fā)起設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金，或通過增資方式參與現(xiàn)有創(chuàng)業(yè)投資基金。并規(guī)定，除需按創(chuàng)業(yè)投資基金章程向基金管理機構(gòu)支付管理費（一般按照基金注冊資本或承諾出資額的1.5-2.5%計算）外，中央財政、地方政府和其他出資人還應(yīng)對基金管理機構(gòu)實施業(yè)績獎勵，原則上應(yīng)將創(chuàng)業(yè)投資基金增值收益（回收資金扣減基金出資）的20%獎勵基金管理機構(gòu)。此外，對投資于初創(chuàng)期創(chuàng)新型企業(yè)的資金比例超過創(chuàng)業(yè)投資基金注冊資本或承諾出資額70%的基金，中央財政資金可給予更大的讓利幅度。

2. 融資支持

《中國證監(jiān)會關(guān)于開展創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)公司債券試點的指導(dǎo)意見》規(guī)定，創(chuàng)業(yè)投資公司[10]可依照《公司法》、《證券法》、《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》和其他法律法規(guī)及部門規(guī)章發(fā)行創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)公司債進行資金募集，并專項投資于種子期、初創(chuàng)期、成長期的創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)公司的股權(quán)。

結(jié)語

總體而言，私募辦法（征求意見稿）明確了創(chuàng)業(yè)投資基金的最低存續(xù)期限，延續(xù)了監(jiān)管層對創(chuàng)業(yè)投資基金實施差異化監(jiān)管的原則。且如前所述，監(jiān)管層將在后續(xù)陸續(xù)出臺扶持創(chuàng)業(yè)投資基金發(fā)展的各項政策和措施，相信創(chuàng)業(yè)投資基金在未來將會在我國的私募股權(quán)投資領(lǐng)域扮演重要角色。我們團隊將密切留意相關(guān)的新政，并提供及時解讀，歡迎關(guān)注。與此同時，鑒于各地在創(chuàng)業(yè)投資基金的投資標(biāo)準(zhǔn)和配套優(yōu)惠政策等方面的政策和法規(guī)存在較大差異，建議擬設(shè)立或投資于創(chuàng)業(yè)投資基金的機構(gòu)或人士在進行基金設(shè)立或投資之前，咨詢專業(yè)律師，明確基金設(shè)立地的相關(guān)政策和法規(guī)，以避免因不滿足相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)而無法享受優(yōu)惠政策。

[1]《有關(guān)私募投資基金“基金類型”和“產(chǎn)品類型”的說明》

表1 各類私募投資基金的類型和定義

創(chuàng)業(yè)投資基金，主要向處于創(chuàng)業(yè)各階段的未上市成長性企業(yè)進行股權(quán)投資的基金（新三板掛牌企業(yè)視為未上市企業(yè)）；（對于市場所稱“成長基金”，如果不涉及滬深交易所上市公司定向增發(fā)股票投資的，按照創(chuàng)業(yè)投資基金備案；）如果涉及上市公司定向增發(fā)的，按照私募股權(quán)投資基金中的“上市公司定增基金”備案。

[2] 《關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資個人有關(guān)稅收政策的通知》

二、相關(guān)政策條件

（二）享受本通知規(guī)定稅收試點政策的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，應(yīng)同時符合以下條件:

1.在中國境內(nèi)（不含港、澳、臺地區(qū)）注冊成立、實行查賬征收的居民企業(yè)或合伙創(chuàng)投企業(yè)，且不屬于被投資初創(chuàng)科技型企業(yè)的發(fā)起人；

2.符合《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（發(fā)展改革委等10部門令第39號）規(guī)定或者《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（證監(jiān)會令第105號）關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資基金的特別規(guī)定，按照上述規(guī)定完成備案且規(guī)范運作；

3. 投資后2年內(nèi)，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及其關(guān)聯(lián)方持有被投資初創(chuàng)科技型企業(yè)的股權(quán)比例合計應(yīng)低于50%；

4.創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)注冊地須位于本通知規(guī)定的試點地區(qū)。

[3]《關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資個人有關(guān)稅收政策的通知》

二、相關(guān)政策條件

（一）本通知所稱初創(chuàng)科技型企業(yè)，應(yīng)同時符合以下條件：

1.在中國境內(nèi)（不包括港、澳、臺地區(qū)）注冊成立、實行查賬征收的居民企業(yè)；

2.接受投資時，從業(yè)人數(shù)不超過200人，其中具有大學(xué)本科以上學(xué)歷的從業(yè)人數(shù)不低于30%；資產(chǎn)總額和年銷售收入均不超過3000萬元；

3.接受投資時設(shè)立時間不超過5年（60個月）；

4.接受投資時以及接受投資后2年內(nèi)未在境內(nèi)外證券交易所上市；

5.接受投資當(dāng)年及下一納稅年度，研發(fā)費用總額占成本費用支出的比例不低于20%。

[4]《公司法》第一百四十一條發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

[5] 《上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份的特別規(guī)定》

第三條創(chuàng)業(yè)投資基金所投資符合條件的企業(yè)是指滿足下列情形之一的企業(yè)：

（一）首次接受投資時，企業(yè)成立不滿60個月；

（二）首次接受投資時，企業(yè)職工人數(shù)不超過500人，

根據(jù)會計事務(wù)所審計的年度合并會計報表，年銷售額不超過2億元、資產(chǎn)總額不超過2億元；

（三）截至發(fā)行申請材料受理日，企業(yè)依據(jù)《高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定管理辦法》（國科發(fā)火〔2016〕32號）已取得高新技術(shù)企業(yè)證書。

[6]自創(chuàng)業(yè)投資基金投資該首次公開發(fā)行企業(yè)金額累計達到300萬元之日或者投資金額累計達到投資該首次公開發(fā)行企業(yè)總投資額50%之日開始計算。

[7]鑒于深交所和上交所的規(guī)則大體相同，在此不再贅述。

[8]《上海證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實施細則》

第五條大股東減持或者特定股東減持，采取大宗交易方式的，在任意連續(xù)90日內(nèi)，減持股份的總數(shù)不得超過公司股份總數(shù)的2%。

大宗交易的出讓方與受讓方，應(yīng)當(dāng)明確其所買賣股份的數(shù)量、性質(zhì)、種類、價格，并遵守本細則的相關(guān)規(guī)定。

受讓方在受讓后6個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所受讓的股份。

[9] 根據(jù)《關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)個人合伙人所得稅政策問題的通知》的規(guī)定，創(chuàng)投企業(yè)選擇按單一投資基金核算的，其個人合伙人從該基金應(yīng)分得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得和股息紅利所得，按照20%稅率計算繳納個人所得稅。然而，在實踐中，很多地方均直接按照“經(jīng)營所得”項目、5%-35%的超額累進稅率計算繳納個人所得稅。因此，不說也罷！

[10]《中國證監(jiān)會關(guān)于開展創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)公司債券試點的指導(dǎo)意見》：創(chuàng)業(yè)投資公司，是指符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》等有關(guān)規(guī)定，向創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行股權(quán)投資的公司制創(chuàng)業(yè)投資基金和創(chuàng)業(yè)投資基金管理機構(gòu)。

作者簡介

    楊春寶律師

一級律師。大成（上海）律師事務(wù)所高級合伙人、私募股權(quán)與投資基金專業(yè)組牽頭人、TMT行業(yè)組牽頭人，大成中國區(qū)科技文化休閑娛樂專業(yè)委員會副主任。國際律師協(xié)會會員、上海涉外法律人才庫成員。復(fù)旦大學(xué)法學(xué)學(xué)士（1992）、悉尼科技大學(xué)法學(xué)碩士（2001）、華東政法大學(xué)法律碩士（2001）。執(zhí)業(yè)27年，2004年起多次受到Asia Pacific Legal 500和Asia Law Profiles的特別推薦或點評，2016年起連續(xù)入選國際知名法律媒體China Business Law Journal “A-List法律精英-百位中國業(yè)務(wù)優(yōu)秀律師”，榮獲Leaders in Law - 2021 GlobalAwards“中國年度公司法專家”稱號，多次榮獲Lawyer Monthly和Finance Monthly“中國TMT律師大獎”和“中國并購律師大獎”等專業(yè)大獎，連續(xù)入圍“澳中年度杰出校友獎”。楊律師系華東理工大學(xué)法學(xué)院兼職教授、復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院兼職導(dǎo)師、華東政法大學(xué)兼職研究生導(dǎo)師、上海交通大學(xué)私募總裁班講師、上海市商務(wù)委跨國經(jīng)營人才培訓(xùn)班講師，具有上市公司獨立董事任職資格，還是上海市國有企業(yè)改制法律顧問團成員。出版投融資法律專著16本（含再版）。楊律師執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為：公司、投資、并購和基金，資本市場，TMT，房地產(chǎn)和建筑工程，以及上述領(lǐng)域的爭議解決。

      孫瑱律師

大成（上海）律師事務(wù)所合伙人。孫律師在執(zhí)業(yè)前先后在美國沃茨、英格索蘭和阿爾卡特朗訊等全球500強企業(yè)擔(dān)任全球、亞太區(qū)或中國區(qū)總裁或副總裁執(zhí)行助理，積累了豐富的企業(yè)運營管理經(jīng)驗，并具備非常優(yōu)秀的中英文雙語溝通和協(xié)調(diào)能力。孫律師出版《私募股權(quán)投資基金風(fēng)險防控操作實務(wù)》并發(fā)表數(shù)十篇并購、基金、電商領(lǐng)域的文章。孫律師擅長領(lǐng)域為：私募股權(quán)投資、企業(yè)并購、電商和勞動法律事務(wù)。

      李嘉欣律師助理 

大成（上海）律師事務(wù)所律師助理。復(fù)旦大學(xué)法學(xué)學(xué)士，曾參與多個母基金選擇基金管理人及成立子基金項目的盡職調(diào)查、基金投資標(biāo)的公司的盡職調(diào)查，以及基金募投管退相關(guān)的日常法律服務(wù)。