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“ 《民法典》總則編第八章“民事責(zé)任”第179條規(guī)定了承擔(dān)民事責(zé)任的主要方式，賠償損失是最基本的責(zé)任承擔(dān)方式?！坝袚p害必有救濟(jì)”的核心在于損害賠償。無(wú)論是合同違約行為還是侵權(quán)行為，損害賠償都是救濟(jì)損害的最基本形式。（最高人民法院民法典貫徹實(shí)施工作領(lǐng)導(dǎo)小組：《中華人民共和國(guó)民法典總則編理解與適用（下）》，人民法院出版社2020年版，第900頁(yè)。）本文立足法律規(guī)定，結(jié)合法律原理，對(duì)違約損害賠償?shù)姆秶c計(jì)算問(wèn)題作梳理。 ” 文｜陳慧玲 來(lái)源｜訴訟實(shí)務(wù)指南 《民法典》第577條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！北緱l是關(guān)于違約責(zé)任承擔(dān)方式的規(guī)定，繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、違約金、賠償損失等責(zé)任方式，并無(wú)適用上的先后次序，而是并列關(guān)系，可以由債權(quán)人進(jìn)行選擇，靈活確定救濟(jì)手段。（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第774頁(yè)。）繼續(xù)履行，也稱強(qiáng)制履行，指在違約方不履行合同或者履行合同不符合約定時(shí)，由法院強(qiáng)制違約方繼續(xù)履行合同債務(wù)的違約責(zé)任方式。（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第758頁(yè)。）采取補(bǔ)救措施主要是針對(duì)瑕疵履行，規(guī)定于《民法典》第582條（《民法典》第582條規(guī)定：“履行不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒(méi)有約定或者約定不明確，依據(jù)本法第五百一十條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)修理、重作、更換、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任?！保?/span>，其中修理、重作、更換的補(bǔ)救措施，本質(zhì)上也屬于繼續(xù)履行范疇。（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第767頁(yè)。）違約金，是由當(dāng)事人約定或法律規(guī)定的、在一方當(dāng)事人不履行或不完全履行合同時(shí)向另一方當(dāng)事人支付的一筆金錢或其他給付（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第822頁(yè)。），規(guī)定于《民法典》第585條（《民法典》第585條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！保?/span>。賠償損失，又稱損害賠償（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第775頁(yè)。），它與繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、違約金等其他責(zé)任方式并不沖突，可能發(fā)生并用。（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第837頁(yè)；崔建遠(yuǎn)：《合同法》（第4版），北京大學(xué)出版社2021年版，第421頁(yè)；《民法典》第583條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失?！保?/span>（二）違約損害賠償?shù)姆诸?/strong>違約損害賠償，分為約定賠償、一般法定賠償與特別法定賠償。約定賠償，是指依當(dāng)事人的意思而定的損害賠償，約定賠償一般表現(xiàn)為兩種形式：一是約定具體賠償數(shù)額，即賠償金；二是約定損失賠償?shù)木唧w計(jì)算方式方法。一般法定賠償，指依法律的一般規(guī)定確立的損害賠償。特別法定賠償，指由法律基于特殊的立法政策而特別規(guī)定的損害賠償，如《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第55條規(guī)定的懲罰性賠償。（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第776頁(yè)；最高人民法院民法典貫徹實(shí)施工作領(lǐng)導(dǎo)小組：《中華人民共和國(guó)民法典合同編理解與適用（二）》，人民法院出版社2020年版，第776頁(yè)；《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第55條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購(gòu)買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的三倍；增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的，為五百元。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。經(jīng)營(yíng)者明知商品或者服務(wù)存在缺陷，仍然向消費(fèi)者提供，造成消費(fèi)者或者其他受害人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的，受害人有權(quán)要求經(jīng)營(yíng)者依照本法第四十九條、第五十一條等法律規(guī)定賠償損失，并有權(quán)要求所受損失二倍以下的懲罰性賠償?！保?/span>本文所討論的損害賠償僅限于一般法定賠償，不涉及約定賠償和特別法定賠償。損害賠償范圍，就是損害賠償?shù)臄?shù)額為多少。（崔建遠(yuǎn)：《合同法》（第4版），北京大學(xué)出版社2021年版，第394頁(yè)。）一方面，因違約造成的一切損害，違約方均應(yīng)賠償，此即所謂的完全賠償原則，這是保護(hù)守約方利益的當(dāng)然要求。另一方面，由于違約造成的損失，有時(shí)原因與結(jié)果的鏈環(huán)一環(huán)扣一環(huán)，就會(huì)像滾雪球一樣越滾越大，或者像多米諾骨牌那樣接二連三地倒下去，因此，有必要采取某種措施或者標(biāo)準(zhǔn)，將因果的鏈環(huán)攔腰斬?cái)啵瑢⑦`約損害賠償限定在一定范圍之內(nèi)，范圍之外過(guò)分遠(yuǎn)隔的損害，不給予賠償。這種標(biāo)準(zhǔn)或者規(guī)則分為兩類：一是“基本的限定規(guī)則”，此類規(guī)則對(duì)于違約損害賠償案件具有普遍適用性；二是“特別的限定規(guī)則”（又稱“其他的限定規(guī)則”），此類規(guī)則僅在個(gè)別的違約損害賠償案件中適用。我國(guó)違約損害賠償基本的限定規(guī)則為可預(yù)見(jiàn)性規(guī)則（《民法典》第584條后半段），特別的限定規(guī)則包括與有過(guò)失規(guī)則（第592條第2款）、減輕損害規(guī)則（第591條）、損益相抵規(guī)則。（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第792頁(yè)。）因此，違約損害賠償范圍一方面要遵循完全賠償原則，另一方面，需受到可預(yù)見(jiàn)性規(guī)則、與有過(guò)失規(guī)則、減輕損害規(guī)則、損益相抵規(guī)則的限制。《民法典》第584條前半段規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對(duì)方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；……”這是關(guān)于違約損害賠償?shù)幕镜脑瓌t性規(guī)定（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第795頁(yè)。），貫徹了完全損害賠償原則（崔建遠(yuǎn)：《合同法》（第4版），北京大學(xué)出版社2021年版，第394頁(yè)。），也確立了可得利益的損害賠償（崔建遠(yuǎn)：《論違約損害賠償?shù)姆秶坝?jì)算——對(duì)<民法典合同編通則解釋>第60條至第62條的釋評(píng)》，載《清華法學(xué)》2024年第1期。）。所謂完全賠償原則，指的是與違約行為具有因果關(guān)系的一切損害，無(wú)論是直接損失還是間接損失，都應(yīng)賠償，這是保護(hù)非違約方利益的當(dāng)然要求。直接損失指的是財(cái)產(chǎn)上的直接減少，即所受損害；間接損失指的是失去的可以預(yù)期取得的利益，即所失利益?？傻美鎸儆诘湫偷拈g接損失范疇。（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第795頁(yè)；最高人民法院民事審判第二庭、研究室：《民法典合同編通則司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2023年版，第665頁(yè)；崔建遠(yuǎn)：《合同法》（第4版），北京大學(xué)出版社2021年版，第393頁(yè)。）可得利益，又稱履行利益、期待利益、預(yù)期利益、積極利益、履行損害（崔建遠(yuǎn)：《論違約損害賠償?shù)姆秶坝?jì)算——對(duì)<民法典合同編通則解釋>第60條至第62條的釋評(píng)》，載《清華法學(xué)》2024年第1期；韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第794頁(yè)。），是指有效成立的合同正常履行使債權(quán)人獲得的利益。可得利益的損害賠償，是使非違約方處于如同合同正常履行一樣的狀態(tài)。（崔建遠(yuǎn)：《合同法》（第4版），北京大學(xué)出版社2021年版，第391頁(yè)。）學(xué)理上違約損害涉及可得利益、信賴?yán)?、維持利益等不同的類型（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第784頁(yè)；崔建遠(yuǎn)：《合同法》（第4版），北京大學(xué)出版社2021年版，第391頁(yè)；最高人民法院民法典貫徹實(shí)施工作領(lǐng)導(dǎo)小組：《中華人民共和國(guó)民法典合同編理解與適用（二）》，人民法院出版社2020年版，第764頁(yè)。），但從實(shí)務(wù)便于理解及操作的角度，我們可以把違約損害簡(jiǎn)單區(qū)分為可得利益與其他實(shí)際損失。可得利益大致相當(dāng)于間接損失、所失利益。其他實(shí)際損失相當(dāng)于直接損失、所受損害，是現(xiàn)有利益的減少，如為準(zhǔn)備履行合同義務(wù)支出的費(fèi)用、守約方采取補(bǔ)救措施所支付的費(fèi)用、《合同編通則解釋》第63條第2款提及的非違約方向第三人承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)支出的額外費(fèi)用等。（最高人民法院民事審判第二庭、研究室：《民法典合同編通則司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2023年版，第667頁(yè)；焦明靜：《合同編通則司法解釋：違約損失賠償如何計(jì)算|至正開(kāi)放麥》，“上海二中院”公眾號(hào)2024年5月31日?qǐng)D文消息；《合同編通則解釋》第63條第2款規(guī)定：“除合同履行后可以獲得的利益外，非違約方主張還有其向第三人承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)支出的額外費(fèi)用等其他因違約所造成的損失，并請(qǐng)求違約方賠償，經(jīng)審理認(rèn)為該損失系違約一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的，人民法院應(yīng)予支持?！保?/span>可得利益之外的其他實(shí)際損失因涉及現(xiàn)有利益的直接減少，數(shù)額往往較為直觀，容易認(rèn)定，但可得利益實(shí)質(zhì)上是假設(shè)合同正常履行所獲的利益，因此如何計(jì)算往往容易發(fā)生爭(zhēng)議?！逗贤幫▌t解釋》第60條、61條、62條對(duì)可得利益的計(jì)算做了詳細(xì)規(guī)定，共同組成了可得利益計(jì)算的規(guī)則體系。（焦明靜：《合同編通則司法解釋：違約損失賠償如何計(jì)算|至正開(kāi)放麥》，“上海二中院”公眾號(hào)2024年5月31日?qǐng)D文消息。）1. 第60條：可得利益計(jì)算的一般規(guī)則《合同編通則解釋》第60條規(guī)定了可得利益的三種計(jì)算方法，分別為利潤(rùn)法（第1款）、替代交易法（第2款）、市場(chǎng)價(jià)格法（第3款）。第60條第1款規(guī)定：“人民法院依據(jù)民法典第五百八十四條的規(guī)定確定合同履行后可以獲得的利益時(shí)，可以在扣除非違約方為訂立、履行合同支出的費(fèi)用等合理成本后，按照非違約方能夠獲得的生產(chǎn)利潤(rùn)、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)或者轉(zhuǎn)售利潤(rùn)等計(jì)算?！边@是關(guān)于利潤(rùn)法的規(guī)定。關(guān)于利潤(rùn)法需注意兩點(diǎn)。第一，利潤(rùn)法計(jì)算的可得利益是扣除合理成本之后的利潤(rùn)。因?yàn)楹贤Ｂ男星闆r下，該成本也是要付出的，若不扣除，則會(huì)導(dǎo)致重復(fù)賠償?shù)膯?wèn)題。當(dāng)然這里的成本與利潤(rùn)應(yīng)當(dāng)是處于同一個(gè)因果關(guān)系之中的，即為獲得利潤(rùn)所支出的成本才是需要扣除的成本。（崔建遠(yuǎn)：《論違約損害賠償?shù)姆秶坝?jì)算——對(duì)<民法典合同編通則解釋>第60條至第62條的釋評(píng)》，載《清華法學(xué)》2024年第1期）第二，利潤(rùn)主要分為生產(chǎn)利潤(rùn)、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)、轉(zhuǎn)售利潤(rùn)三種類型，具體含義可參考《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》（法發(fā)〔2009〕40號(hào)）第9條的相關(guān)規(guī)定：“……生產(chǎn)設(shè)備和原材料等買賣合同違約中，因出賣人違約而造成買受人的可得利益損失通常屬于生產(chǎn)利潤(rùn)損失。承包經(jīng)營(yíng)、租賃經(jīng)營(yíng)合同以及提供服務(wù)或勞務(wù)的合同中，因一方違約造成的可得利益損失通常屬于經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)損失。先后系列買賣合同中，因原合同出賣方違約而造成其后的轉(zhuǎn)售合同出售方的可得利益損失通常屬于轉(zhuǎn)售利潤(rùn)損失。”第60條第2款規(guī)定：“非違約方依法行使合同解除權(quán)并實(shí)施了替代交易，主張按照替代交易價(jià)格與合同價(jià)格的差額確定合同履行后可以獲得的利益的，人民法院依法予以支持；替代交易價(jià)格明顯偏離替代交易發(fā)生時(shí)當(dāng)?shù)氐氖袌?chǎng)價(jià)格，違約方主張按照市場(chǎng)價(jià)格與合同價(jià)格的差額確定合同履行后可以獲得的利益的，人民法院應(yīng)予支持?！边@是關(guān)于替代交易法的規(guī)定。所謂替代交易，是指在特定條件下，當(dāng)合同的一方當(dāng)事人違約時(shí)，另一方當(dāng)事人通過(guò)另一交易取代原合同的交易。（最高人民法院民事審判第二庭、研究室：《民法典合同編通則司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2023年版，第670頁(yè)。）關(guān)于替代交易，需注意以下三點(diǎn)。第一，替代交易一般以行使合同解除權(quán)為前提。只有在合同解除的情況下，債權(quán)人才確定不會(huì)從債務(wù)人處獲得給付，替代交易才具有正當(dāng)性。但是，這也并非絕對(duì)，如在債務(wù)人根本違約情形，法定解除權(quán)的實(shí)質(zhì)要件已成就，繼續(xù)履行也無(wú)法實(shí)現(xiàn)合同目的，此時(shí)即便解除通知無(wú)法送達(dá)或?qū)Ψ教岢霎愖h，也應(yīng)允許守約方實(shí)施替代交易。（最高人民法院民事審判第二庭、研究室：《民法典合同編通則司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2023年版，第671頁(yè)。）第二，只有合同標(biāo)的為種類物、可替代物的情況下，才有實(shí)施替代交易的可能性，若合同標(biāo)的為特定物，不存在實(shí)施替代交易的可能性，也不能通過(guò)替代交易法計(jì)算可得利益。（最高人民法院民事審判第二庭、研究室：《民法典合同編通則司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2023年版，第672頁(yè)。）第三，替代交易須具有合理性，最為關(guān)鍵的是替代交易價(jià)格需合理，需考慮替代交易標(biāo)的物的緊缺程度、替代交易的必要程度、守約方的主觀狀態(tài)等因素，若替代交易價(jià)格明顯偏離市場(chǎng)價(jià)格，則應(yīng)按照市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算可得利益。（最高人民法院民事審判第二庭、研究室：《民法典合同編通則司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2023年版，第673頁(yè)。）第60條第3款規(guī)定：“非違約方依法行使合同解除權(quán)但是未實(shí)施替代交易，主張按照違約行為發(fā)生后合理期間內(nèi)合同履行地的市場(chǎng)價(jià)格與合同價(jià)格的差額確定合同履行后可以獲得的利益的，人民法院應(yīng)予支持?！边@是關(guān)于市場(chǎng)價(jià)格法的規(guī)定。市場(chǎng)價(jià)格法適用于非違約方行使合同解除權(quán)但未實(shí)施替代交易的情形。由于替代交易的救濟(jì)方式具有一定的局限性，不能解決所有的問(wèn)題，例如賣方因市場(chǎng)價(jià)格快速上漲而違約，買方可能已經(jīng)無(wú)力實(shí)施替代交易，此時(shí)無(wú)法以替代交易價(jià)格計(jì)算可得利益，市場(chǎng)價(jià)格法就可以發(fā)揮作用。第60條實(shí)質(zhì)上是采用了以替代交易法為原則、以市場(chǎng)價(jià)格法為補(bǔ)充的計(jì)算模式。有學(xué)者將替代交易法稱為可得利益的具體計(jì)算方法，將市場(chǎng)價(jià)格法成為可得利益的抽象計(jì)算方法。從某種意義上講，市場(chǎng)價(jià)格法屬于替代交易法的“替代”，或者說(shuō)是擬制的替代交易法。需要注意的是，市場(chǎng)價(jià)格的計(jì)算時(shí)點(diǎn)為“違約行為發(fā)生后合理期間內(nèi)”，這就賦予了法院對(duì)“合理時(shí)間”的自由裁量空間，需要考慮價(jià)格變動(dòng)情況、標(biāo)的物稀缺程度、守約方對(duì)此的知曉程度及其專業(yè)能力、以往的交易習(xí)慣或者行業(yè)習(xí)慣等因素來(lái)綜合判斷。（最高人民法院民事審判第二庭、研究室：《民法典合同編通則司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2023年版，第678-679頁(yè)。）2. 第61條：持續(xù)性定期合同的特別規(guī)定《合同編通則解釋》第61條規(guī)定：“在以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的定期合同中，一方不履行支付價(jià)款、租金等金錢債務(wù)，對(duì)方請(qǐng)求解除合同，人民法院經(jīng)審理認(rèn)為合同應(yīng)當(dāng)依法解除的，可以根據(jù)當(dāng)事人的主張，參考合同主體、交易類型、市場(chǎng)價(jià)格變化、剩余履行期限等因素確定非違約方尋找替代交易的合理期限，并按照該期限對(duì)應(yīng)的價(jià)款、租金等扣除非違約方應(yīng)當(dāng)支付的相應(yīng)履約成本確定合同履行后可以獲得的利益。（第1款）非違約方主張按照合同解除后剩余履行期限相應(yīng)的價(jià)款、租金等扣除履約成本確定合同履行后可以獲得的利益的，人民法院不予支持。但是，剩余履行期限少于尋找替代交易的合理期限的除外。（第2款）”本條是關(guān)于持續(xù)性定期合同中可得利益的特別規(guī)定。以房屋租賃合同為例，如果承租人不支付租金，出租人解除合同，此時(shí)，若簡(jiǎn)單地以剩余租賃期限對(duì)應(yīng)的租金計(jì)算可得利益，可能導(dǎo)致出租人在能夠及時(shí)采取替代交易即尋找新的承租人的情況下怠于履行減損義務(wù)，放任損失擴(kuò)大。因此應(yīng)根據(jù)出租人尋找替代交易的合理期限所對(duì)應(yīng)的租金為基礎(chǔ)計(jì)算可得利益。司法實(shí)踐中若剩余租金較長(zhǎng)，一般酌定承租人賠償出租人自解除合同之日起相當(dāng)于三至六個(gè)月租金的損失。（焦明靜：《合同編通則司法解釋：違約損失賠償如何計(jì)算|至正開(kāi)放麥》，“上海二中院”公眾號(hào)2024年5月31日?qǐng)D文消息。）《合同編通則解釋》第62條規(guī)定：“非違約方在合同履行后可以獲得的利益難以根據(jù)本解釋第六十條、第六十一條的規(guī)定予以確定的，人民法院可以綜合考慮違約方因違約獲得的利益、違約方的過(guò)錯(cuò)程度、其他違約情節(jié)等因素，遵循公平原則和誠(chéng)信原則確定?！边@是關(guān)于根據(jù)違約獲利確定可得利益的規(guī)定。對(duì)于60-62條規(guī)定的可得利益計(jì)算方法的適用順序，首先，第61條屬于特別規(guī)定，應(yīng)優(yōu)先適用。若不屬于61條的特別情況，需根據(jù)60條規(guī)定的一般計(jì)算方法，具體是選擇利潤(rùn)法、替代交易法還是市場(chǎng)價(jià)格法，守約方可以根據(jù)舉證難易程度、是否實(shí)施了替代交易等實(shí)際情況進(jìn)行選擇。只有在難以根據(jù)60、61條的計(jì)算方法確定可得利益的情況下，才適用62條的兜底性規(guī)定。（最高人民法院民事審判第二庭、研究室：《民法典合同編通則司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2023年版，第701頁(yè)。）（一）基本的限定規(guī)則：可預(yù)見(jiàn)性規(guī)則《民法典》第584條后半段規(guī)定：“……；但是，不得超過(guò)違約一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違約可能造成的損失。”這是關(guān)于可預(yù)見(jiàn)性規(guī)則的規(guī)定?？深A(yù)見(jiàn)規(guī)則要求在確定損害賠償范圍時(shí)，應(yīng)將不可預(yù)見(jiàn)的損害從賠償范圍中扣除，以可預(yù)見(jiàn)的損害作為賠償責(zé)任的限制。（最高人民法院民事審判第二庭、研究室：《民法典合同編通則司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2023年版，第706頁(yè)。）根據(jù)該條款，預(yù)見(jiàn)的主體是違約方，預(yù)見(jiàn)的時(shí)間為訂立合同時(shí)而不是違約時(shí)。（最高人民法院民事審判第二庭、研究室：《民法典合同編通則司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2023年版，第707頁(yè)。）《合同編通則解釋》第63條第1款規(guī)定：“在認(rèn)定民法典第五百八十四條規(guī)定的'違約一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違約可能造成的損失’時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人訂立合同的目的，綜合考慮合同主體、合同內(nèi)容、交易類型、交易習(xí)慣、磋商過(guò)程等因素，按照與違約方處于相同或者類似情況的民事主體在訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的損失予以確定。”該條款明確了預(yù)見(jiàn)標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)細(xì)化了適用可預(yù)見(jiàn)性規(guī)則的具體考量因素（最高人民法院民事審判第二庭、研究室：《民法典合同編通則司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2023年版，第705頁(yè)。）。預(yù)見(jiàn)的判斷標(biāo)準(zhǔn)為客觀標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)以與違約方處于相同或相似地位的一般理性人的預(yù)見(jiàn)能力和預(yù)見(jiàn)義務(wù)作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。（最高人民法院民事審判第二庭、研究室：《民法典合同編通則司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2023年版，第707-708頁(yè)。）適用可預(yù)見(jiàn)規(guī)則時(shí)需綜合考慮合同主體、合同內(nèi)容、交易類型、交易習(xí)慣、磋商過(guò)程等因素，例如專業(yè)的商事主體通常比普通的民事主體預(yù)見(jiàn)能力高，交易類型本來(lái)就是高風(fēng)險(xiǎn)、高收益的情形，或者有相應(yīng)的行業(yè)習(xí)慣、交易習(xí)慣，可預(yù)見(jiàn)規(guī)則自然要體現(xiàn)出行業(yè)領(lǐng)域或者交易習(xí)慣的特點(diǎn)。（最高人民法院民事審判第二庭、研究室：《民法典合同編通則司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2023年版，第709-710頁(yè)。）當(dāng)然，盡管上述規(guī)定為法官在適用可預(yù)見(jiàn)規(guī)則時(shí)提供具有一定可操作性的指引，但可預(yù)見(jiàn)性仍是一個(gè)彈性概念，法官在適用時(shí)具有較大的自由裁量權(quán)。（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第797頁(yè)。）《民法典》第592條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人一方違約造成對(duì)方損失，對(duì)方對(duì)損失的發(fā)生有過(guò)錯(cuò)的，可以減少相應(yīng)的損失賠償額?！边@是關(guān)于與有過(guò)失規(guī)則的規(guī)定。與有過(guò)失，也稱過(guò)失相抵，指賠償權(quán)利人就損害的發(fā)生有過(guò)失時(shí)，可以減輕賠償金額或者免除賠償責(zé)任。（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第797頁(yè)。）需要將與有過(guò)失和第592條第1款規(guī)定的雙方違約區(qū)分開(kāi)來(lái)。（《民法典》第592條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！保?/span>在與有過(guò)失場(chǎng)合，通常僅發(fā)生一個(gè)損害且對(duì)其發(fā)生，被害人與有過(guò)失或者與有原因。在雙方違約場(chǎng)合，通常存在兩個(gè)違約行為并由此發(fā)生兩項(xiàng)損害。（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第808頁(yè)。）《民法典》第591條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失請(qǐng)求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方負(fù)擔(dān)。”該條是關(guān)于減輕損害規(guī)則的規(guī)定，簡(jiǎn)稱減損規(guī)則（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第808頁(yè)。）。需要注意“采取適用措施”的標(biāo)準(zhǔn)，關(guān)鍵是判斷受損害方的行為是否具有合理性。減損規(guī)則的目的是促使受損害方采取合理措施減輕損失，避免社會(huì)資源的浪費(fèi)，因而判斷受損害方的行為是否合理，一是須以其行為時(shí)或應(yīng)為行為時(shí)加以判斷，而不應(yīng)以事后的情況來(lái)衡量先前的行為是否合理，二是要看受損害方的主觀方面而不應(yīng)拘于行為的客觀結(jié)果，只要受損害方在當(dāng)時(shí)已經(jīng)盡心盡力了，即使客觀上并沒(méi)有減輕損失甚或是增加了損失（在并不過(guò)分的限度內(nèi)），仍可獲得全面賠償。（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第812頁(yè)。）實(shí)踐中，對(duì)于措施是夠合理，應(yīng)具體案件具體分析，盡可能綜合考慮多種因素，而不單單考慮經(jīng)濟(jì)、及時(shí)性等因素。（最高人民法院民法典貫徹實(shí)施工作領(lǐng)導(dǎo)小組：《中華人民共和國(guó)民法典合同編理解與適用（二）》，人民法院出版社2020年版，第831頁(yè)。）另外，還需要注意減損規(guī)則和與有過(guò)失規(guī)則之間的關(guān)系。沒(méi)有采取適當(dāng)措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大，也可以看作是賠償權(quán)利人的過(guò)失，從這個(gè)意義上可以將減損規(guī)則看作一種與有過(guò)失，但減損規(guī)則和與有過(guò)失針對(duì)可避免之損失而言，其效果是存有差異的，兩種規(guī)則發(fā)揮作用的內(nèi)在機(jī)理也不同，兩者并不能等同。二者的分界線須以時(shí)間來(lái)劃分，與有過(guò)失分管的是損失發(fā)生階段，而減損規(guī)則分管的則是損失擴(kuò)大階段，簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，賠償權(quán)利人的減損義務(wù)的產(chǎn)生系后于違約且后于權(quán)利人意識(shí)到違約方的違約行為已經(jīng)造成了損失，賠償權(quán)利人的與有過(guò)失的發(fā)生系先于或同于損失的發(fā)生。（韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》（第4版），法律出版社2018年版，第811-812頁(yè)。）損益相抵，又稱損益同銷，是指權(quán)利人基于損害發(fā)生的同一賠償原因而獲得利益時(shí)，應(yīng)將所受利益從所受損害中扣除，以確定損害賠償范圍的規(guī)則。（崔建遠(yuǎn)：《論損益相抵規(guī)則》，載《法學(xué)雜志》2022年第6期。）盡管《合同法》和《民法典》均未規(guī)定損益相抵規(guī)則，但司法實(shí)踐及司法解釋早已承認(rèn)損益相抵規(guī)則。（《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第23條規(guī)定：“買賣合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應(yīng)予支持?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》第10條規(guī)定：“人民法院在計(jì)算和認(rèn)定可得利益損失時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合運(yùn)用可預(yù)見(jiàn)規(guī)則、減損規(guī)則、損益相抵規(guī)則以及過(guò)失相抵規(guī)則等，從非違約方主張的可得利益賠償總額中扣除違約方不可預(yù)見(jiàn)的損失、非違約方不當(dāng)擴(kuò)大的損失、非違約方因違約獲得的利益、非違約方亦有過(guò)失所造成的損失以及必要的交易成本?！保?/span>《合同編通則解釋》第63條第3款規(guī)定：“在確定違約損失賠償額時(shí)，違約方主張扣除非違約方未采取適當(dāng)措施導(dǎo)致的擴(kuò)大損失、非違約方也有過(guò)錯(cuò)造成的相應(yīng)損失、非違約方因違約獲得的額外利益或者減少的必要支出的，人民法院依法予以支持?！痹摋l款將減損規(guī)則、與有過(guò)失規(guī)則、損益相抵規(guī)則放在同一條款中加以規(guī)定，使得違約損害賠償范圍更加清晰。（最高人民法院民事審判第二庭、研究室：《民法典合同編通則司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2023年版，第705頁(yè)。）損益相抵規(guī)則的法理依據(jù)在于損害賠償?shù)哪康脑谟谔钛a(bǔ)損失，不應(yīng)使賠償權(quán)利人額外獲利。常見(jiàn)的適用損益相抵規(guī)則可以扣除的利益包括中間利息、因違約實(shí)際減少的受害人的某些稅負(fù)、商業(yè)保險(xiǎn)金、社會(huì)保險(xiǎn)金、以新替舊中的差額，損毀物件的殘余價(jià)值、原應(yīng)支付卻因損害事故而免于支付的費(fèi)用、原本無(wú)法獲得卻因損害事故的發(fā)生而獲得的利益等。（最高人民法院民事審判第二庭、研究室：《民法典合同編通則司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2023年版，第715頁(yè)。）*本文不作為針對(duì)任何案件或問(wèn)題的法律意見(jiàn)或建議* 陳慧玲，上海德禾翰通律師事務(wù)所律師，業(yè)務(wù)領(lǐng)域民商事訴訟，微信號(hào)laurachenlawyer，郵箱chenhuiling09@163.com。
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